Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.05.2010 по делу n А12-3038/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВЕНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                                Дело № А12-3038/2010

Резолютивная часть постановления объявлена   21 мая 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен                      24 мая  2010 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Цуцковой М.Г.,

судей Дубровиной О.А., Комнатной Ю.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Поваровой Н.В.,

при участии в судебном заседании представителя Садоводческого некоммерческого товарищества «Мечта» - Ивашова В.А., доверенность от 19.02.2010 № 2, действительна по 31.12.2010 (паспорт 18 00 284988, выдан УВД Дзержинского района города Волгограда 16.01.2001),

без участия в судебном заседании представителей Инспекции Федеральной налоговой службы по Дзержинскому району города Волгограда, Управления Федеральной налоговой службы по Волгоградской области, своевременно и надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания, (почтовые уведомления №№  94982,94983,             приобщены к материалам дела),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Садоводческого некоммерческого товарищества «Мечта», г. Волгоград,

на решение арбитражного суда Волгоградской области от 24 марта 2010 года

по делу № А12-3038/2010 (судья Акимова А.Е.),

по заявлению Садоводческого некоммерческого товарищества «Мечта», г. Волгоград,

к Инспекции Федеральной налоговой службы по Дзержинскому району города Волгограда, г. Волгоград,

третье лицо, не заявляющее самостоятельные требования относительно предмета спора:

Управление Федеральной налоговой службы по Волгоградской области, г. Волгоград,

о признании отказа незаконным и обязании выдать уведомление,

У С Т А Н О В И Л:

Садоводческое некоммерческое товарищество «Мечта» (далее по тексту-  СНТ «Мечта») обратилось в арбитражный суд Волгоградской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ, о признании незаконным отказа ИФНС России по Дзержинскому району г. Волгограда № 14-17/0082 от 11.01.2010, заключающегося в нерассмотрении заявления о переходе на упрощенную систему налогообложения СНТ «Мечта» в 2010 году и невыдаче уведомления о переходе на УСН и обязании налогового органа выдать заявителю уведомление о переходе на УСН в 2010 году, взыскать с ИФНС России по Дзержинскому району г. Волгограда расходы по оплате услуг представителя в сумме 10 000 руб., расходы по оплате государственной пошлины в сумме 500 руб.

Решением арбитражного суда области от 24 марта 2010 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Садоводческое некоммерческое товарищество «Мечта»  с принятым решением не согласилось, обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить заявленные требования,  по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

В судебном заседании представитель СНТ «Мечта» поддержал позицию по делу. Дополнительно заявил ходатайство о взыскании судебных расходов на оплату услуг представителя в суде апелляционной инстанции в размере 14500  руб.

Письменного отзыва на апелляционную жалобу не представлено.

Апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствии представителей Инспекции Федеральной налоговой службы по Дзержинскому району города Волгограда, г. Волгоград,Управления Федеральной налоговой службы по Волгоградской области, г. Волгоград (п.1 ст. 123, п.3 ст.156 АПК РФ).

Законность и обоснованность принятого решения проверена арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке ст.ст. 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судом апелляционной инстанции установлено, что 30.11.2010 СНТ «Мечта» обратилось в ИФНС России по Дзержинскому району г. Волгограда с заявлением о переходе на упрощенную систему налогообложения с 01 января 2010 года, указав на получение дохода за 9 месяцев 2009г. в размере 146250 руб. (л.д.7)

 ИФНС России по Дзержинскому району г. Волгограда  ответом, выраженным в письме от 11.01.2010 № 14 -17/0082 сообщило, что, принимая во внимание факт неправомерности с 2006 г. применения  СНТ «Мечта» специальный режим налогообложения в виде единого сельскохозяйственного налога (уведомление № 14-27\479 от 05.06.2006), установить размер фактически полученных доходов за 9 месяцев 2009г. от деятельности  по общеустановленной системе налогообложения не представляется возможным, в связи с чем,  рассмотрение заявления возможно только после восстановления бухгалтерской отчетности в соответствии с общеустановленным режимом налогообложения за 2006-2009 г. ( л.д.8).

Не согласившись с ответом Инспекции, СНТ «Мечта» обратилось в суд с заявлением о признании незаконным отказа ИФНС России по Дзержинскому району г. Волгограда № 14-17/0082 от 11.01.2010, заключающегося в нерассмотрении заявления о переходе на упрощенную систему налогообложения СНТ «Мечта» в 2010 году и невыдаче уведомления о переходе на УСН и обязании налогового органа выдать заявителю уведомление о переходе на УСН в 2010 году,  просило взыскать с ИФНС России по Дзержинскому району г. Волгограда расходы по оплате услуг представителя в сумме 10 000 руб., расходы по оплате государственной пошлины в сумме 500 руб.

Разрешая требования налогоплательщика, суд счел вывод налогового органа о неправомерности применения единого сельскохозяйственного налога является необоснованным, поскольку им не представлены доказательства его неправомерного применения налогоплательщиком.

Вместе с тем, суд посчитал требования  СНТ «Мечта» не подлежащими удовлетворению, сославшись на следующие обстоятельства.

Порядок прекращения режима единого сельскохозяйственного налога установлен Налоговым кодексом.

В соответствии с п. 14 ст. 346.12 не вправе применять упрощенную систему налогообложения налогоплательщики, перешедшие на систему налогообложения для сельскохозяйственных товаропроизводителей.

СНТ «Мечта» не представлено доказательств надлежащего прекращения режима единого сельскохозяйственного налога, в порядке, установленном Налоговым Кодексом (уведомление по форме) и соблюдения правил перехода на упрощенную систему налогообложения с иных режимов налогообложения, установленных п. 2.1 ст. 346.25 Налогового Кодекса.

В апелляционной жалобе податель не соглашается с выводом суда о том, что налогоплательщиком не представлено доказательств надлежащего прекращения режима ЕСХН  в порядке, установленном НК РФ (уведомление по форме) и соблюдения правил перехода на УСН с иных режимов налогообложения, установленных п. 2.1 ст. 346.25 НК РФ, указывая, что Налоговым кодексом РФ не предусмотрена подача заявления о прекращении ЕСХН, в то же время, требования п.6 ст. 346.3 НК РФ налогоплательщиком соблюдены, заявление о переходе  на УСН с 01.01.2010 своевременно подано в налоговый орган, проверять факт отражения  СНТ «Мечта» в налоговом учете основных средств и нематериальных активов при переходе на УСН ни налоговый орган ни суд не должен, поскольку  такая обязанность возникает у налогоплательщик при установленном  факте перехода с режима ЕСХН на  режим УСН и необходимо для правильного исчисления налоговой базы (п. 2.1 ст. 346.25 НК РФ).

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, отзыве на нее, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд апелляционной инстанции приходит к следующему выводу.

Согласно пункту 1 статьи 346.11 НК РФ переход к упрощенной системе налогообложения или возврат к общему режиму налогообложения осуществляется организациями и индивидуальными предпринимателями добровольно, в порядке, предусмотренном главой 26.2 "Упрощенная система налогообложения" Налогового кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 2 статьи 346.12 НК РФ организация имеет право перейти на упрощенную систему налогообложения, если по итогам девяти месяцев того года, в котором организация подает заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения, доходы, определяемые в соответствии со статьей 248 настоящего Кодекса, не превысили 15 млн. руб.

В пункте 3 статьи 346.12 НК РФ установлен перечень субъектов налоговых правоотношений, которые не вправе применять упрощенную систему налогообложения. Согласно подпункту 13 этой нормы к таким лицам относятся организации, переведенные на уплату единого сельскохозяйственного налога в соответствии с гл. 26.1 Налогового кодекса РФ (пп. 13 п. 3 ст. 346.12 Налогового кодекса РФ).

Таким образом, в статье 346.12 НК РФ предусмотрены как условие, необходимое для перехода организации на упрощенную систему налогообложения, так и ограничения для применения этой системы налогообложения по субъектному признаку.

В силу пункта 1 статьи 346.13 НК РФ организации и индивидуальные предприниматели, изъявившие желание перейти на упрощенную систему налогообложения, подают в период с 1 октября по 30 ноября года, предшествующего году, начиная с которого налогоплательщики переходят на упрощенную систему налогообложения, в налоговый орган по месту своего нахождения (месту жительства) заявление. При этом организация в заявлении о переходе на упрощенную систему налогообложения сообщает о размере доходов за девять месяцев текущего года, и также о средней численности работников за указанный период и остаточной стоимости основных средств и нематериальных активов по состоянию на 1 октября текущего года.

По смыслу положений главы 26.2 Налогового кодекса Российской Федерации переход на упрощенную систему осуществляется в уведомительном порядке. То есть налогоплательщик направляет в установленный срок свое заявление и с начала следующего календарного года начинает применять упрощенную систему налогообложения. Получения какого-либо подтверждающего документа от налогового органа Налоговый кодекс Российской Федерации не предусматривает.

При этом, в случае если налогоплательщик начинает применять упрощенную систему налогообложения, несмотря на получение от налогового органа уведомления о невозможности применения этой системы налогообложения, риск неблагоприятных последствий, вызванных неправомерным переходом на упрощенную систему налогообложения, несет именно налогоплательщик. Эти последствия состоят в том, что налоговый орган при проведении выездной проверки (иных мероприятий налогового контроля) имеет право доначислить налоги, которые положено уплачивать при общем режиме налогообложения, и пени за их несвоевременную уплату, а также штрафы за нарушение сроков уплаты налогов и непредставление налоговых деклараций по соответствующим налогам.

В рассматриваемом случае 30.11.2009 СНТ «Мечта» представило в налоговый орган заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения с 01.01.2010.

Как видно из материалов дела, СНТ «Мечта» не имело за девять месяцев 2009 года доходов от реализации, превышающих 15 млн. руб. Это обстоятельство не оспаривается налоговым органом. Таким образом, СНТ «Мечта» выполнено единственное условие для применения упрощенной системы налогообложения, установленное пунктом 2 статьи 346.12 НК РФ.

По окончании налогового периода налогоплательщики вправе добровольно отказаться от применения ЕСХН и перейти на иной режим налогообложения, уведомив об этом в письменном виде налоговый орган по месту их нахождения (жительства) (уведомление по форме № 26.1-4, утвержденное Приказом МНС России от 28.01.2004№ БГ-3-22/58) не позднее 15 января года, в котором они предполагают перейти на иной режим налогообложения.

Так как в  Налоговом кодексе Российской Федерации  не указано на то, что указанная форма должна быть утверждена ФНС или каким-либо другим органом государственной власти, то формы № № 26.1-1,26.1-2,26.1-3,26.1-4,26.1-5 носят исключительно рекомендательный характер, более того, согласно  Информационного письма Министерства юстиции РФ от 15.08.2005,    Приказ МНС России от 28.01.2004№ БГ-3-22/58 не подлежит применению, как не прошедший государственную регистрацию., в порядке, установленном Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.1997 № 1009 «Об утверждении Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации» (с изменениями и дополнениями».

С учетом изложенного, следует не согласиться с выводом суда  о том, что  СНТ «Мечта»  для перехода на УСН следовало представить доказательства надлежащего прекращения режима единого сельскохозяйственного налога, в порядке, установленном Налоговым Кодексом (уведомление по форме).

Согласно абз. 3 п. 2.1 ст. 346.25 НК РФ (в ред. Закона N 155-ФЗ от 22.07.2008) при переходе на УСН с объектом налогообложения в виде доходов, уменьшенных на величину расходов, организации, применяющей систему налогообложения для сельскохозяйственных товаропроизводителей (единый сельскохозяйственный налог) в соответствии с гл. 26.1 НК РФ, в налоговом учете на дату указанного перехода отражается остаточная стоимость приобретенных (сооруженных, изготовленных) основных средств и приобретенных (созданных самой организацией) нематериальных активов, определяемая исходя из их остаточной стоимости на дату перехода на уплату ЕСХН, уменьшенной на сумму расходов, определяемых в порядке, предусмотренном пп. 2 п. 4 ст. 346.5 НК РФ, за период применения гл. 26.1 НК РФ.

Таким образом, обязанность отражения в налоговом учете  остаточной стоимости приобретенных (сооруженных, изготовленных) основных средств и приобретенных (созданных самой организацией) нематериальных активов у налогоплательщика  возникает при уже установленном факте перехода на режим УСН, на дату такого перехода, в рассматриваемом случае 01.01.2010. Правом проверять факт отражения налогоплательщиком этих сведений в налоговом учете при подаче заявления о переходе на иную систему налогообложения  налоговый орган не наделен.

Учитывая изложенное, апелляционная инстанция считает, что СНТ «Мечта» соблюдено условие для применения упрощенной системы налогообложения,  в связи с чем отказ  в применении упрощенной системы налогообложения,  выраженный в письме от 11.01.2010 № 14 -17/0082 нарушает  права Товарищества  на самостоятельность выбора организацией применяемого ей режима налогообложения.

Следовательно, оспариваемый ответ налогового органа,