Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.07.2010 по делу n А57-5499/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

====================================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                                  Дело № А57-5499/2010

«15» июля 2010 года

Резолютивная часть постановления объявлена «08» июля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен «15» июля 2010 года.

Двенадцатый  арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Борисовой Т.С.,

судей Александровой Л.Б., Акимовой М.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кутилиной Н.А.,

с участием в судебном заседании:

от инспекции Федеральной налоговой службы по Фрунзенскому району г.Саратова – представитель Полякова К.И. по доверенности от 19.04.2010 № 03-19/004851,

индивидуальный предприниматель Афанасьева Татьяна Владимировна – не явился, извещен (уведомление № 81197 8),

от общества с ограниченной ответственностью «РОСБЕТ» - не явились, извещены (уведомление № 81198 5)

рассмотрев в открытом судебном заседании в здании Двенадцатого арбитражного апелляционного суда апелляционную жалобу инспекции Федеральной налоговой службы по Фрунзенскому району г.Саратова (г.Саратов)

на решение Арбитражного суда Саратовской области от «31» мая 2010 года по делу            № А57-5499/2010 (судья Сеничкина Е.В.)

по заявлению инспекции Федеральной налоговой службы по Фрунзенскому району г.Саратова (г.Саратов)

к индивидуальному предпринимателю Афанасьевой Татьяне Владимировне (г.Саратов),

заинтересованное лицо: общество с ограниченной ответственностью «РОСБЕТ» (г.Иваново)

о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

УСТАНОВИЛ:

в Арбитражный суд Саратовской области обратилась инспекция Федеральной налоговой службы по Фрунзенскому району г.Саратова (далее – ИФНС России по Фрунзенскому району г.Саратова, налоговый орган, заявитель) с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя Афанасьевой Татьяны Владимировны (далее – ИП Афанасьева Т.В., предприниматель) к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решением арбитражного суда первой инстанции от «31» мая 2010 года в удовлетворении заявленных ИФНС России по Фрунзенскому району г.Саратова требований отказано.

ИФНС России по Фрунзенскому г.Саратова не согласилась с решением суда первой инстанции и обратилась в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить требования заявителя. Из апелляционной жалобы следует, что, по мнению налогового органа, наличие в действиях Общества состава вменяемого административного правонарушения подтверждается собранными по делу доказательствами.

ИП Афанасьева Т.В., ООО  «РОСБЕТ» в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации письменные отзывы на апелляционную жалобу не представили.

В судебное заседание представители ИП Афанасьевой Т.В., ООО  «РОСБЕТ»  не явились. О месте и времени судебного заседания указанные лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом, в порядке, предусмотренном статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о чем в материалах дела имеются почтовые уведомления № 81197 8, № 81198 5 о вручении почтовых отправлений адресатам.

Принимая во внимание наличие сведений о надлежащем извещении участников процесса о времени и месте судебного заседания, основываясь на положениях пункта  3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает возможным рассмотреть дело в их отсутствие.

Законность и обоснованность принятого решения проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке и по основаниям, установленным статьями 258, 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Выслушав представителя налогового органа, изучив и исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, 08.04.2010 на основании поручения заместителя начальника ИФНС по Фрунзенскому району г.Саратова Сагаковой Н.С. № 0013(б) сотрудниками налогового органа проведена проверка соблюдения Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» на объектах, расположенных на территории Фрунзенского района г. Саратова, в том числе, в букмекерской конторе «Шанс», расположенной по адресу: г. Саратов, ул. Вавилова, д. 45, принадлежащей ИП Афанасьевой Т.В. (л.д. 9)

В тот же день, 08.04.2010 в рамках проверки сотрудниками налогового органа произведён осмотр помещений букмекерской конторы «Шанс», в ходе которого установлено, что указанное помещение оборудовано телевизором, на котором транслируется спортивный матч, а также дополнительно монитором, на котором в режиме реального времени на обозрение представлены результаты спортивных состязаний в табличной форме. Посетители делают ставки и в случае выигрыша, получают наличные денежные средства.  

По итогам осмотра составлен протокол осмотра принадлежащих ИП Афанасьевой Т.В. помещений, территорий и находящихся там вещей и документов. (л.д. 10-11)

16.04.2010 полагая, что ИП Афанасьевой Т.В. осуществляется деятельность по организации и проведению игр в букмекерской конторе и, установив, что у предпринимателя отсутствует соответствующее разрешение (лицензия), специалистом 1 разряда  отдела оперативного контроля  ИФНС  по Фрунзенскому району г. Саратова Алимбековым Д.Т. составлен протокол об административном правонарушении   № 0068, которым действия предпринимателя квалифицированны в соответствии с частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна). (л.д. 7-8)

В силу части 3 статьи 23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях дела об административных правонарушениях, предусмотренные статьей 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, рассматриваются судьями арбитражных судов.

23.04.2009 ИФНС  по Фрунзенскому району г. Саратова обратилась в Арбитражный суд Саратовской области с заявлением о привлечении ИП Афанасьевой Т.В.  к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении требований административного органа в привлечении предпринимателя к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, сделал вывод об отсутствии состава вменяемого предпринимателю административного правонарушения.

Суд апелляционной инстанции в ходе судебного разбирательства пришёл к следующим выводам.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Федеральный закон № 128-ФЗ) под лицензируемым видом деятельности понимается вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах в силу подпункта 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона № 128-ФЗ подлежит лицензированию.

Согласно пункту 1 статьи 7 и статьи 2 Федерального закона № 128-ФЗ вид деятельности, на осуществление которого выдана лицензия, может выполняться только получившим лицензию юридическим лицом при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий.

На основании пункта 2 статьи 14 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон № 244-ФЗ) букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

Под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры. (пункт 6 статьи 4 Федерального закона № 244-ФЗ)

Организатором азартной игры является юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр. (пункт 5 статьи 4 Федерального закона № 244-ФЗ)

В силу положений статьи 8 Федерального закона № 244-ФЗ организация и проведение азартных игр могут осуществляться исключительно работниками организатора азартных игр.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.07.2007 № 451 утверждено Положение о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах (далее – Положение о лицензировании).

В соответствии с подпунктами «в», «д», «е», «ж» пункта 4 Положения о лицензировании лицензионными требованиями и условиями при осуществлении лицензируемой деятельности являются:

- наличие у соискателя лицензии (лицензиата) принадлежащих ему на праве собственности или на ином законном основании зданий, строений и сооружений (единой обособленной части здания, строения и сооружения), необходимых для осуществления лицензируемой деятельности,

- использование лицензиатом касс тотализатора и (или) касс букмекерской конторы, зарегистрированных в налоговом органе в соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации,

- обеспечение личной безопасности участников азартных игр и (или) пари, иных посетителей игорного заведения и работников соискателя лицензии (лицензиата) во время их нахождения в игорном заведении,

- соблюдение лицензиатом правил совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр, установленных Правительством Российской Федерации в соответствии с Федеральным законом «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Требование об обязанности организатора азартных игр обеспечивать личную безопасность участников азартных игр, иных посетителей игорного заведения, работников организатора азартных игр во время их нахождения в игорном заведении содержится и в части 4 статьи 6 Федерального закона № 244-ФЗ.

Лицензирование деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах осуществляется Федеральной налоговой службой (пункт 2 Положения о лицензировании).

В соответствии с пунктом 9 указанного Положения при рассмотрении заявления о предоставлении лицензии лицензирующий орган проводит проверку достоверности сведений о соискателе лицензии, содержащихся в представленных в соответствии с пунктом 6 Положения документах, а также проверку возможности выполнения соискателем лицензии лицензионных требований и условий в порядке, предусмотренном статьей 12 Федерального закона № 128-ФЗ.

Проверку возможности выполнения соискателем лицензии лицензионных требований и условий лицензирующий орган проводит по каждому адресу предполагаемого соискателем лицензии места осуществления лицензируемого вида деятельности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 10 Федерального закона № 128-ФЗ в решении о предоставлении лицензии и в документе, подтверждающем наличие лицензии, помимо прочих сведений указываются адреса мест осуществления лицензируемого вида деятельности.

Указанное требование введено в процедуру лицензирования пунктом 4 статьи 1 Федерального закона от 02.07.2005 № 80-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности», Федеральный закон «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях».

Из протокола об административном правонарушении следует, что в помещении букмекерской конторы «Шанс» по адресу: г. Саратов, ул. Вавилова, д.45, ИП Афанасьева Т.В. осуществляет деятельность по организации азартных игр, а именно, обеспечивает участникам азартных игр возможность наблюдать развитие и исход спортивных событий, транслируя информацию о данных  событиях в режиме реального времени, осуществляет приём ставок и при достаточном наличии денежных средств в кассе осуществляет незамедлительную выплату выигрыша клиенту после наступившего события.

Согласно протоколу осмотра, указанное помещение оборудовано телевизором, на котором транслируется спортивный матч, а также дополнительным монитором, на котором в режиме реального времени на обозрение представленны результаты спортивных состязаний в табличной форме. Посетители делают ставки и в случае выигрыша получают наличные денежные средства. 

Из протокола опроса свидетеля следует, что гр. Адаевым А.Б. 08.04.2010  в 15 час. 20 мин. в помещении букмекерской конторы «Шанс» по адресу: г. Саратов, ул. Вавилова, д.45  сделана ставка в размере 50 руб. и выдана карточка № 4566229, подтверждающая