Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.07.2010 по делу n А57-12334/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                          Дело №А57-12334/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  «28» июля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен  «30» июля  2010 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Антоновой О.И.,

судей Грабко О.В., Камериловой В.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Евсигнеевой С.В.

при участии в судебном заседании представителей сторон:

от ответчика  – Полянский В.В. доверенность от 11.01.2010, Полянская Л.В. паспорт выдан Волжским РОВД г. Саратова от 29.03.2002,

от ОАО «Саратовгаз» - Метелкина С.А. доверенность №396 от 01.01.2010,

от истца – Селиванова О.К. доверенность №46-04-3150д от 15.03.2010,

от ОАО «Газсбытсервис» - Журбенко Д.А. доверенность №416 от 23.09.2009,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества Саратовский завод медицинской упаковки «Медупак», г. Саратов

на решение Арбитражного суда Саратовской области от «26» апреля 2010 года по делу №А57-12334/2009 (председательствующий судья Топоров А.В., арбитражные заседатели Блинова О.Н., Ялынычева А.С.),

по иску  общества с ограниченной ответственностью «Саратовская газовая компания», (г. Саратов)

к закрытому акционерному обществу Саратовский завод медицинской упаковки «Медупак» (г. Саратов)

третьи лица:

открытое акционерное общество «Саратовгаз» (г. Саратов)

открытое акционерное общество «Газсбытсервис»

о взыскании задолженности и процентов за пользование чужими денежными средствами,

УСТАНОВИЛ:

в Арбитражный суд Саратовской области обратилось общество с ограниченной ответственностью «Саратовская газовая компания», (далее – ООО «Саратовская газовая компания», истец) с иском к закрытому акционерному обществу Саратовский завод медицинской упаковки «Медупак» (далее – ЗАО СЗМУ «Медупак», ответчик),  третьи лица: открытое акционерное общество «Саратовгаз», открытое акционерное общество «Газсбытсервис», о взыскании задолженности и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением Арбитражного суда Саратовской области от «26» апреля 2010 года по делу №А57-12334/2009 с закрытого акционерного общества Саратовский завод медицинской упаковки «Медупак» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Саратовская газовая компания» взыскано 369576,20 рублей, в том числе задолженность по договору поставки газа № 46-5-0210/08 от 01.01.2008 года за период с 01.10.2008 по 30.04.2009 в сумме 357 637,68 рублей, проценты за пользование

чужими денежными средствами за период с 10.11.2008 по 26.06.2009 в размере 11938,52 рублей, а также судебные расходы по государственной пошлине в размере 8 761,77 рублей. В удовлетворении исковых требований обществу с ограниченной ответственностью «Саратовская газовая компания» к закрытому акционерному обществу Саратовский завод медицинской упаковки «Медупак» о взыскании 34 942,79 рублей, в том числе задолженности по договору поставки газа № 46-5-0210/08 от 01 января 2008 года за период с 01.10.2008 по 30.04.2009 в сумме 32 851,36 рублей и  процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 10.11.2008 по 26.06.2009 в размере 2 091,43 рублей - отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик обратился в Двенадцатый  арбитражный апелляционный суд с жалобой.

Заявитель в своей жалобе просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт по основаниям, указанным в апелляционной жалобе.

Ответчиком представлены дополнения к апелляционной жалобе исх.№ 201 от 28.06.2010г,  исх.№ 213 от 07.07.2010 г., б/н от 22.07.2010 г., пояснения к апелляционной жалобе вх.№ 9 от 27.07.2010 г.

ООО «Саратовская газовая компания» представлены возражения на апелляционную жалобу от 29.06.2010г., дополнения к возражению от 27.07.2010 г.

ЗАО «Медупак» заявлены ходатайство исх. № 25-юр от 30.06.2010 г. о назначении бухгалтерской экспертизы, ходатайство о назначении комплексной технико-экономической экспертизы исх. № 211 от 07.07.2010 г.

Судом апелляционной инстанции в удовлетворении заявленных ходатайств о назначении бухгалтерской и комплексной технико-экономической экспертизы отказано  в связи с тем, что спорным моментом в рассматриваемых правоотношениях является применением истцом способа учета газа по мощности газопотребляющего оборудования ответчика, а для оценки правомерности использования  способа учета газа требуется правовая оценка и не требуется специальных познаний для определения объема проходящего по газотранспортной системе газа.

Ответчиком заявлено ходатайство вх.№ 1159/2010 от 27.07.2010 г. о проведении технико-бухгалтерской экспертизы,  об истребовании доказательств в подтверждение взаимоотношений между ООО «СГК», ОАО «Саратовгаз» и ОАО «Газбытсервис», поддержанное представителем ответчика в судебном заседании 28.07.2010г.

Судебная коллегия считает, что оснований для удовлетворения указанных ходатайств не имеется,  по назначению технико-бухгалтерской экспертизы   по основаниям указанным ранее при отказе в удовлетворении ранее заявленных ходатайств о назначении бухгалтерской и комплексной технико-экономической экспертизы, по истребованию доказательств в связи с тем, что истребуемые доказательства не имеют отношение к установлению обстоятельств по рассматриваемому делу.

Дело в арбитражном суде апелляционной инстанции рассматривается в соответствии с требованиями статьи 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что между истцом (Поставщик) и ответчиком (покупатель) заключен договор поставки газа № 46-5-0210/08 от 01.01.2008 (далее - Договор).

В соответствии с условиями договора поставщик обязуется поставлять с 01 января 2008 года по 31 декабря 2012 года природный газ покупателю, а покупатель – получать (выбирать) природный газ, оплачивать, оплачивать его оптовую стоимость, регулируемую плату за снабженческо-сбытовые услуги и услуги по транспортировке газа, в том числе и в транзитном потоке.

В соответствии с пунктом 4.1 Договора учет газа осуществляется в соответствии с Постановлениями Правительства РФ, Правилами учета газа и иными нормативными документами.

Количество газа, поставляемого поставщиком покупателю, определяется в соответствии с ГОСТ 8.586.1-5-2005, ПР 50.2.019-2006 во взаимосвязи с ГОСТ 3030319.0,1,2,3-96 по показаниям приборов, установленных на узле учета газа Поставщика. За единицу объема принимается 1м3 газа при стандартных условиях: температура 200С, давление 101,325 кПа (760 мм.рт.ст.) (пункт 4.2. Договора).

В пункте 4.3. Договора стороны согласовали, что при отсутствии узлов учета газа и у Покупателя (ответчика), их неисправности, определение количества поставляемого газа производится по проектной мощности неопломбированных установок, исходя из круглосуточной его работы за весь период. Под неисправностью контрольно-измерительных приборов стороны понимают такое состояние этих приборов, при котом они не соответствуют хотя бы одному из требований нормативно-технической документации.

В случае применения покупателем счетчиков РГ без электронного корректора между покупателем и поставщиком подписывается дополнительное соглашение о том, что покупатель обязуется привести узел учета газа в соответствие с требованиями действующей нормативно-технической документации (т.е. оснастить узел учета газа электронным корректором с выводом на бумажный носитель).

В четвертом абзаце пункте 4.6. Договора стороны определили, что при отсутствии приборов, позволяющих определить с помощью средств измерений (и контролировать) время работы узла учета, время работы газопотребляющих установок принимается равным 24 часам в сутки.

Цена на газ на границе раздела газораспределительных сетей и сетей конечного потребителя формируется из регулируемой оптовой цены на газ, платы за снабженческо-сбытовые услуги и тарифов на услуги по его транспортировке, в т.ч. и в транзитном потоке (пункт 5.1. Договора).

Фактическая стоимость газа, выбранного по настоящему договору в месяце поставки газа, отражается в товарной накладной на отпуск газа, конденсата, оформленной по форме ТОРГ-12.

В приложении № 5 к Договору ответчик согласовал максимальный часовой расход котла в количестве 40 м3/час.

Из Актов метрологического обследования узла учета газа, подписанных обеими  сторонами следует, что на узле учета с помощью средств измерений не определяются:  время работы узла учета газа; расход и количество газа в нормальных условиях;  среднечасовая и среднесуточная температура газа; среднечасовое и среднесуточное  давление газа, что противоречит пункту 2.4 «Правил учета газа», в связи с чем, поставщик  рекомендовал произвести реконструкцию узла учета газа, о чем свидетельствуют акты: от  31.01.2008, от 29.04.2008, от 14.07.2008, от 15.09.2008, от 12.01.2009.

Истец неоднократно письмами от 08.10.2008 исх. № 19-15/2376, от 19.12.2008 №

396/19/3, от 06.02.2009 исх. № 11-03-08/430, от 02.03.2009 № 11-02-06/758, от 16.04.2009 № 11-02-06/1799, адресованными руководству ответчика обращал внимание на то, что нарушение правил учета газа влечет определение объема поставленного газа в соответствии с абзацем 4 пункта 2.2 «Правил учета газа» по проектной мощности установок исходя из 24 часов работы их в сутки за время неисправности узлов учета газа.

Истцом для подписания направлены ответчику акты поданного – принятого газа,

товарные накладные за период с октября 2008 года по апрель 2009 года, однако,  ответчиком они подписаны с замечаниями по количеству газа, указанному в документах  бухгалтерского учета.

Истец, основываясь на условиях договора, исчислил количество природного газа, а также его стоимость, исходя из максимального часового потребления котла «Универсал», круглосуточной его работы, количества дней месяцев периода начисления (с 01.10.2008 по 30.04.2009), повышающего коэффициента - 1, 073, а также цены на газ, определяемой в соответствии с условиями пункта 5.1 Договора.

Истец расчетным путем определил количество потребленного природного газа: в октябре 2008 года – 25700 м3, в ноябре 2008 года – 30900 м3, в декабре 2008 года – 31900 м3, в январе 2009 года – 31900 м3, в феврале 2009 года – 28800 м3, в марте 2009 года - 31900 м3, в апреле 2009 года – 30900 м3.

Для оплаты стоимости количества газа, количество которого определено  расчетным путем, истец выставил ответчику для оплаты счета – фактуры: № 64852 от  31.10.2008 на сумму 62656 руб. 24 коп., № 71832 от 31.11.2008 на сумму 75365 руб. 49  коп., № 80688 от 31.12.2008 на сумму 78251 руб. 69 коп., № 2837 от 31.01.2009 на сумму  84956 руб. 11 коп., № 46757 от 28.02.2009 на сумму 76817 руб. 09 коп., № 55255 от  31.03.2009 на сумму 85189 руб. 50 коп., № 72889 от 30.04.2009 на сумму 87557 руб. 30 коп.

В соответствии с Правилами учета газа количество газа в ноябре 2008 года составляет 28800 м3 (40 м3 х 24 час. х 30 дн.), декабре 2008 года составляет 29760 м3 (40 м3 х 24 час. х 31 дн.), в январе 2009 года составляет 29760 м3 (40 м3 х 24 час. х 31 дн.), феврале 2009 года составляет 26880 м3 (40 м3 х 24 час. х 28 дн.), марте 2009 года составляет 29760 м3 (40 м3 х 24 час. х 31 дн.), апреле 2009 года составляет 28800 м3 (40 м3 х 24 час. х 30 дн.).

С учетом утвержденных тарифов стоимость газа предъявленного истцом к оплате ответчику за период с 01.10.2008 года по 30.04.2009 составляет 517 942 руб. 06 коп. (октябрь 2008 – 62 656 руб. 24 коп., ноябрь 2008 – 70 243 руб. 56 коп., декабрь 2008 г. – 73 002 руб. 19 коп., январь 2009 – 79 262 руб. 79 коп., февраль 2009 –  71 695 руб. 93 коп., март 2009 – 79 474 руб. 57 коп., апрель 2009 – 81 606 руб. 78 коп.)

Учитывая частичную оплату ответчиком стоимости газа в размере 160 304 руб. 38 коп. долг по договору за период с 01.10.2008 по 30.04.2009 составляет 357 637 руб. 68 коп. (517 942 руб. 06 коп. – 160 304 руб. 38 коп.).

Неполная оплата ответчиком стоимости газа в размере 160 304,38 рублей по договору за период с 01.10.2008 по 30.04.2009 и послужила поводом для обращения истца с иском о взыскании задолженности и процентов за пользование чужими денежными средствами

Принимая оспариваемое решение, суд первой инстанции руководствовался тем, что в пункте 4.3. договора стороны согласовали возможность определения количества

поставляемого газа по проектной мощности неопломбированных установок, исходя из

круглосуточной его работы за весь период. И в связи с тем, что узел учета потребляемого ответчиком природного газа не оборудован средствами измерений времени работы узла учета газа, среднечасовой и среднесуточной температуры газа, среднечасовым и среднесуточным давлением газа, полагая, что этого требуют положения нормативных правовых актов, регулирующих возникшие между истцом и ответчиком правоотношения, суд первой инстанции удовлетворил требования истца.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы,  судебная коллегия пришла к выводу, что решения суда первой инстанции в части взыскания с ЗАО Саратовский завод медицинской упаковки «Медупак» в пользу ООО «Саратовская газовая компания» 369 576,20 рублей, в том числе задолженность по договору поставки газа № 46-5-0210/08 от 01.01.2008 года за период с 01.10.2008 по 30.04.2009 в сумме 357 637,68 рублей, процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 10.11.2008 по 26.06.2009 в размере 11938,52 рублей подлежит отмене по следующим основаниям.

Нормами статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Как следует из пункта 4.3 договора поставки газа №46-5-0210/08 от 01.01.2008 года, сторонами определён порядок учёта газа при отсутствии узлов учёта газа. Четвёртым абзацем данного пункта стороны предусмотрели, что в случае применения покупателем счётчиков РГ, СГ, ТГС без электронных корректоров между покупателем и поставщиком до 01.12.2007 подписывается дополнительное соглашение о том, что покупатель до истечения согласованного срока обязуется