Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2010 по делу n А12-3871/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                          Дело №А12-3871/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  «22» сентября 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен           «29» сентября  2010 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Антоновой О.И.,

судей   Камериловой В.А., Шалкина В.Б.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Евсигнеевой С.В.

при участии в судебном заседании представителей сторон:

стороны в судебное заседание не явились,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Ремстайлинг» (г. Волгоград)

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от «26» апреля 2010 года по делу №А12-3871/2010 (судья Кремс Л.А.),

по иску администрации Михайловского муниципального района Волгоградской области (г. Михайловка, Волгоградская область)

к ООО «Ремстайлинг» (г. Волгоград)

третье лицо:

муниципальное учреждение «Отдел капитального строительства» (Волгоградская область, г.Михайловка)

о взыскании 2 038 684,20 рублей и расторжении муниципального контракта,

УСТАНОВИЛ:

администрация Михайловского муниципального района (далее – Администрация, истец) обратилась в Арбитражный суд Волгоградской  области  с  иском  к  обществу  с  ограниченной ответственностью «Ремстайлинг» (далее - ООО «Ремстайлинг», ответчик) о взыскании неустойки за 2008 год в размере 166 444 рубля 63 копейки, за 2009 год неустойки в размере 396 666 рублей 60 копеек, денежной суммы в размере 1 475 573 рубля авансового платежа, перечисленной в  счет оплаты работ,  а также расторжении муниципального контракта от 19.05.2008 года №26, заключенного между администрацией Михайловского муниципального района Волгоградской области и ООО "Ремстайлинг».

В ходе судебного разбирательства истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации изменил размер исковых требований, а именно просит взыскать неустойку за 2008 год в размере 175 593 рубля 14 копеек, за 2009 год неустойку в размере 41 805 рублей 60 копеек, денежную сумму в размере 1 475 573 рубля 00 копеек авансового платежа, перечисленную в счет работ и расторгнуть муниципальный контракт от 19.05.2008 года № 26, заключенный между администрацией Михайловского муниципального района Волгоградской области и обществом с ограниченной ответственностью «Ремстайлинг».

Изменение исковых требований принято судом к рассмотрению.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от «26» апреля 2010 по делу №А12-3871/2010 исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Ремстайлинг» обратилось в Двенадцатый  арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Волгоградской области от «26» апреля 2010 по делу №А12-3871/2010 отменить и принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении исковых требований отказать.

Податель апелляционной жалобы считает оспариваемое решение незаконным и необоснованным, и несоответствующим фактическим обстоятельствам дела по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Судебная коллегия в ходе рассмотрения жалобы установила наличие безусловного основания для отмены решения суда первой инстанции, поскольку суд первой инстанции не привлёк к участию в деле муниципальное учреждение «Отдел капитального строительства», а решение Арбитражного суда Волгоградской области от «26» апреля 2010 по делу №А12-3871/2010 затрагивает непосредственно его права и интересы, поскольку оно является стороной муниципального контракта №26 от 19.05.2008 года.

Согласно пункту 4 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены решения арбитражного суда первой инстанции в любом случае является принятие судом решения о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле.

Определением от 30.08.2010 по настоящему делу суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, привлёк в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего  лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне истца,  муниципальное  учреждение «Отдел капитального строительства».

Мунципальным учреждением «Отдел капитального строительства» Администрации Михайловского муниципального района Волгоградской области представлен отзыв на исковое заявление, в котором просит исковые требования администрации Михайловского муниципального района о взыскании неустойки и расторжении муниципального контракта 19 мая 2008 года № 26 удовлетворить, просят рассмотреть дело без участия представителя учреждения.

На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебная коллегия считает возможным рассмотреть иск в отсутствие представителей истца, ответчика и третьего лица, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в соответствии со статьёй 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что 19.05.2008 между администрацией Михайловского муниципального района (заказчик), муниципальным учреждением «Отдел капитального строительства» (заказчик-застройщик) и ООО «Ремстайлинг» (подрядчик) заключен муниципальный контракт №26 на выполнение работ по строительству сельской участковой больницы на 20 коек в х. Плотников-2 Михайловского муниципального района в объеме в соответствии с техническим заданием документации об аукционе, по условиям которого заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательства строительство сельской участковой больницы на 20 коек в х. Плотников 2-й Михайловского района Волгоградской области. В соответствии с областной программой «Социальное развитие села до 2010 года».

Заказчик-застройщик обязуется принять, а заказчик оплатить выполненную подрядчиком работу, указанную в п.1.1 настоящего контракта. Порядок расчетов за выполненные работы определен в статье 3 настоящего договора (пункт 3.1, 3.3 контракта).

Пунктом 6.1 контракта подрядчик обязуется выполнить работы в срок и надлежащего качества в соответствии с государственным контрактом.

Согласно пункту 4.4 контракта срок выполнения работ: начало-май 2008  окончание –декабрь 2011 г.

Срок действия контракта определен с момента его подписания сторонами и действует до полного исполнения обязательств по контракту (пункт 7.1).

В соответствии с пунктом 4 муниципального контракта промежуточные сроки выполнения и финансирования работ определены сторонами в графике производства и финансирования работ, являющемся неотъемлемой частью муниципального контракта.

В соответствии с пунктом 3.1 контракта, измененным дополнительным соглашением от 27.05.2008 года, для обеспечения выполнения работ в установленные сроки Подрядчику выплачивается аванс в размере 30% от стоимости работ на 2008 год (4 915 370 рублей) в течении 30 дней с момента подписания контракта.

В целях исполнения данного обязательства Заказчиком 26.06.2008 года платежным поручением № 9794 была перечислена сумма в размере 1 474 611 рублей.

05.12.2008 года дополнительным соглашением № 2 в контракт внесено изменение, согласно которого, стоимость работ в 2008 году составляет 5 000 000 рублей.

В соответствии с актом от 12.12.2008 года №148 о приемке выполненных работ с мая 2008 года по декабрь 2008 года сметная стоимость выполненных в соответствии с контрактом работ составила 3 390 669 рублей 20 копеек.

В соответствии с актом от 12.12.2008 года №148/1 о приемке выполненных работ с мая 2008 года по декабрь 2008 года сметная стоимость выполненных в соответствии с контрактом работ составила 113 910 рублей 80 копеек.

В соответствии с актом от 12.12.2008 года №148/2 о приемке выполненных работ с мая 2008 года по декабрь 2008 года сметная стоимость выполненных в соответствии с контрактом работ составила 12 689 рублей.

В соответствии с актом от 12.12.2008 года №148/3 о приемке выполненных работ с мая 2008 года по декабрь 2008 года сметная стоимость выполненных  в соответствии с контрактом работ составила 7 158 рублей.

Итого, в соответствии с актами о приемке выполненных работ,  исполнены работы на сумму в размере 3 524 427 рублей 30 копеек. Заказчиком, платежным поручением от 22.12.2008 года №20872, перечислена денежная сумма в размере 3 525 389 рублей, а с учетом суммы аванса перечислено 5 000 000 рублей, то есть денежная сумма, предусмотренная контрактом на 2008 год.

В соответствии с контрактом срок исполнения обязательства в 2008 году истекает 31.12.2008.

В 2008 году работы исполнены Подрядчиком на сумму 3 524 427 рублей из 5 000 000 рублей, перечисленных Заказчиком, а 1 475 573 рубля 00 копеек остались неосвоенными, работы в указанный срок не исполнены.

В соответствии с пунктом 7.4 контракта Подрядчик, в случае просрочки исполнения обязательства, уплачивает Заказчику неустойку в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации. Неустойка начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного муниципальным контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного муниципальным контрактом срока исполнения обязательства.

Истцом в адрес ответчика 23 декабря 2009 года за исх. № 01-32/1659 направлена претензия (л.д.16),  в которой истец просит погасить сумму неустойки в размере 166 444 рубля 63 коп., выполнить работы в полном объеме, после заверешения полного расчета расторгнуть муниципальный контракт от 19.05.2008 года за № 26. Претензия получена ответчиком  24.12.2009 г.

В связи с тем, что ООО «Ремсталинг» не выполнены работы на сумму 1 475 573 руб., претензия осталась без ответа, Администрация Михайловского муниципального района Волгоградской области обратилась в суд с настоящим иском.

Исследовав материалы дела, судебная коллегия приходит к выводу о наличии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Согласно статье 763 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядные строительные работы (статья 740), проектные и изыскательские работы (статья 758), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд (далее - государственный или муниципальный контракт) подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

В соответствии с пунктом 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. В договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки) (пункт 1 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 2 статьи 715 Гражданского кодекса Российской Федерации, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Согласно положениям частей 1, 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: 1) при существенном нарушении договора другой стороной; 2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

В соответствии с частью 2 статьи 452  Гражданского кодекса Российской Федерации требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

Как следует из пункта 1.1. муниципального контракта  от 19.05.2008 г. №26 на выполнение работ по строительству сельской участковой больницы на 20 коек в х. Плотников-2 Михайловского муниципального района в объеме в соответствии с техническим заданием документации об аукционе,  ответчик принял на себя обязательства по строительству сельской участковой больницы на 20 коек в х. Плотников 2-й Михайловского района Волгоградской области. В соответствии с областной программой «Социальное развитие села до 2010 года».

В  материалы  дела Администраций Михайловского муниципального района Волгоградской области представлено техническое задание  на строительство сельской участковой больницы на 20 коек в х. Плотников-2 Михайловского муниципального района Волгоградской области, рабочая документация,  распоряжение администрации Михайловского муниципального района Волгоградской области от 26.06.2008 №243-р «Об утверждении проекта сметной документации «Сельская участковая больница на 20 коек х.Плотников-2 Михайловского муниципального района Волгоградской области», титульный список вновь начинаемой стройки на 2008года и на период до 2010, в которых установлен предмет и объем выполняемых работ.

Согласно