Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.09.2013 по делу n А57-7528/12. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74; тел: [phone]; факс: [phone],

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов

Дело №А57-7528/12

13 сентября 2013 года

Резолютивная часть постановления объявлена  09 сентября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен  13 сентября 2013 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лыткиной О.В.,

судей Камериловой В.А., Телегиной Т.Н.,

при  ведении  протокола  судебного  заседания секретарем  судебного  заседания   Умаровой Н.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Континиус» на решение арбитражного суда Саратовской области от 25 января 2013 года по делу № А57-7528/2012, (судья И.В. Мещерякова), 

по иску закрытого акционерного общества «Компания «Связь и информационные технологии» (ИНН 7719258347, ОГРН 1027719011924), г. Москва

к закрытому акционерному обществу «Континиус» (ИНН 6450003845, ОГРН 1026402193861), г. Саратов

о взыскании 8927004 руб.

и по встречному исковому заявлению о взыскании 197074 руб. 71 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца – представителя Проданцовой И.В. по доверенности от 01.03.2013 № 10,

от ответчика – генерального директора Корнева Д.В., после перерыва в судебном заседании  - представителя Ионовой С.А. по доверенности от 06.09.2013,

УСТАНОВИЛ:

в арбитражный суд Саратовской области обратилось закрытое акционерное общество «Компания «Связь и информационные технологии» (далее - ЗАО «Компания «СвязьИнТех», истец) с иском к закрытому акционерному обществу «Континиус» (далее - ЗАО «Континиус», ответчик) о взыскании суммы авансового платежа по договору подряда на строительство № 358-Д от 01.04.2010 в размере 6348975 руб. 78 коп., суммы авансового платежа по договору подряда проектно-изыскательных работ № 359-Д от 01.04.2010 в размере 1003059 руб., пеней по договору подряда на строительство № 358-Д от 01.04.2010 в размере 1269795 руб. 15 коп., пеней по договору подряда проектно-изыскательных работ № 359-Д от 01.04.2010 в размере 200611 руб. 80 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами по договору подряда на строительство № 358-Д от 01.04.2010 в размере 819723 руб. 32 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами по договору подряда проектно-изыскательных работ № 359-Д от 01.04.2010 в размере 130397 руб. 67 коп.

В судебном заседании первой инстанции от 16.08.2012 ЗАО «Компания «СвязьИнТех» в порядке части 1 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявило об уменьшении суммы исковых требований в части процентов и просило взыскать с ЗАО «Континиус» проценты за пользование чужими денежными средствами по договору подряда на строительство № 358-Д от 01.04.2010 в размере 90296 руб. 54 коп. и проценты за пользование чужими денежными  средствами   по  договору  подряда  проектно-изыскательных  работ  № 359-Д от 01.04.2010 в размере 14265 руб. 73 коп.

В судебном заседании первой инстанции представитель ЗАО «Компания «СвязьИнТех» устно заявил отказ от исковых требований в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами по договору подряда на строительство № 358-Д от 01.04.2010 в размере 90296 руб. 54 коп. и процентов за пользование чужими денежными  средствами   по  договору  подряда  проектно-изыскательных  работ  № 359-Д от 01.04.2010 в размере 14265 руб. 73 коп.

Решением суда от 25 января 2013 года с ЗАО «Континиус» в пользу ЗАО «Компания «СвязьИнТех» взыскана сумма авансового платежа по договору подряда на строительство № 358-Д от 01.04.2010 в размере 6348975 руб. 78 коп., сумма авансового платежа по договору подряда проектно-изыскательных работ №359-Д от 01.04.2010 в размере 1003059 руб., пени по договору подряда на строительство № 358-Д от 01.04.2010 в размере 1269795 руб. 15 коп., пени по договору подряда проектно-изыскательных работ № 359-Д от 01.04.2010 в размере 200611 руб. 80 коп., расходы по уплате государственной пошлины в размере 64870 руб. 56 коп. и судебные издержки в размере 97070 руб.

Производство по делу в части взыскания с ЗАО «Континиус» в пользу ЗАО «Компания «СвязьИнТех» процентов за пользование чужими  денежными  средствами  пени   по договору  подряда  на  строительство  № 358-Д от 01.04.2010 в размере 90296 руб. 54 коп. и по договору подряда проектно-изыскательных работ № 359-Д от 01.04.2010 в размере 14265 руб. 73 коп. прекращено.

ЗАО «Компания «СвязьИнТех» из федерального бюджета возвращена государственная пошлина в размере 6992 руб. 26 коп.

С ЗАО «Континиус» в пользу ООО «Саратовское бюро судебных экспертиз» взыскана оплата за проведенную экспертизу с выдачей заключения эксперта № 467 от 12.11.2012 в размере 50000 руб.

В удовлетворении встречного иска о взыскании с ЗАО «Компания «СвязьИнТех» в пользу ЗАО «Континиус» задолженности по договору подряда проектно-изыскательных работ № 359-Д от 01.04.2010 в размере 170668 руб. 71 коп. и процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 27306 руб. судом отказано.

ЗАО «Континиус» не согласилось с принятым решением и обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда от 25 января 2013 года по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе и уточнениях к ней, принять новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении первоначальных исковых  требований в части  взыскания неустойки  по договору подряда №358-Д, взыскания суммы аванса и неустойки по договору подряда проектно-изыскательных работ № 359-Д и удовлетворить встречный иск в полном объёме. Распределить судебные расходы.

ЗАО «Компания «СвязьИнТех» возражало против доводов апелляционной жалобы и дополнений к ней, просило решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, дополнений к ней, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующему.

Как следует из материалов дела, 01.04.2010 между ЗАО «Компания «СвязьИнТех» и ЗАО «Континиус» заключен договор подряда проектно-изыскательных работ № 359-Д, предметом которого является выполнение подрядчиком (ЗАО «Континиус») рабочего проекта «ВОЛС на участке Залесный-Зеленодольск-Волжск» в соответствии с техническим заданием (приложение № 2 к договору) и требованиями к выполнению проектно-изыскательских работ и проектной документации (приложение № 3 к договору).

В пункте 1.1 договора указано, что при разработке рабочего проекта должны быть выполнены работы в следующем объеме: пункт 1.1.1. Предпроектные изыскания; пункт 1.1.2. Оформление проекта Территориального землеустройства; пункт 1.1.3. Оформление договоров для выполнения работ сторонними организациями; пункт 1.1.4. Формирование земельных участков; пункт 1.1.5. Инженерные изыскания для строительства ВОЛС, в соответствии со СНиП 11-02-96; пункт 1.1.6. Линейные изыскания; пункт 1.1.7. Разработка проектной документации по линейным и станционным сооружениям в соответствии со СНиП 11-01-95; пункт 1.1.8. Проведение согласований рабочего проекта с заинтересованными организациями, землепользователями, владельцами коммуникаций, а также контрольными и надзорными органами; пункт 1.1.9. Получение положительных экспертных заключений; пункт 1.1.10. Устранение замечаний по итогам экспертных заключений; пункт 1.1.11. Получение Разрешения на строительство в уполномоченных органах (в соответствии со статьей 51 Градостроительного кодекса РФ), не позднее 3 месяцев с даты начала строительно-монтажных работ; пункт 1.1.12. Выпуск проекта в полном объеме; пункт 1.1.13. Проведение консультаций и разъяснений по проектной документации по просьбе Генподрядчика.

По пункту 1.2 договора технические, экономические и другие требования к проектно-сметной документации, а также содержание работ, являющихся предметом данного договора, определяются в соответствии с техническим заданием и условиями настоящего договора.

Пунктом 2.1. договора сторонами согласован срок выполнен6ия всего комплекса работ: апрель 2010 г. – август 2010 г.

Согласно пункту  2.2 договора датой фактического окончания работ по договору считается дата передачи подрядчиком (ЗАО «Континиус») генподрядчику (ЗАО «Компания «СвязьИнТех») полного комплекта рабочего проекта (в количестве экземпляров, предусмотренном договором) и других документов, оформление которых предусмотрено договором, в том числе положительных экспертных заключений по всем предусмотренным договором экспертизам.

В пункте 3.1 договоры сторонами согласована стоимость работ по договору в соответствии со сметой, которая составляет 2006118 руб., в том числе НДС 18%.

На основании пунктов 4.3 и 4.4. договора при завершении работ подрядчик представляет генподрядчику акт сдачи-приемки выполненных работ с приложением к нему документации, предусмотренной техническим заданием и условиями договора, а также справки по форме, приведенной в приложении № 4 к договору, подписанной ответственными представителями подрядчика и технического надзора. Генподрядчик в течение 10 дней со дня получения акта сдачи-приемки выполненных работ и отчетных документов обязан направить подрядчику подписанный акт сдачи-приемки выполненных работ, подписанную справку по форме, приведенной в приложении № 4 к договору или мотивированный отказ от приемки работ.

Согласно пунктам 3.4 и 3.5 договора подрядчик приступает к выполнению работ после получения аванса в размере 50% стоимости работ по договору, определенной в п. 3.1; окончательный расчет по договору производится в течение 10 банковских дней после подписания генподрядчиком акта сверки и акта сдачи-приемки выполненных работ по договору (форма КС-2, КС-3), после выполнения подрядчиком всех своих обязательств, предусмотренных договором, на основании счета-фактуры подрядчика.

29.04.2010 ЗАО «Компания «СвязьИнТех» платежным поручением № 522 перечислило ЗАО «Континиус» аванс в размере 1003059 руб.

Кроме того, 01.04.2010 между сторонами был заключен договор подряда на строительство № 358-Д, предметом которого является производство подрядчиком (ЗАО «Континиус») работ по строительству волоконно-оптической линии связи на участке Залесный-Зеленодольск-Волжск в соответствии с рабочим проектом, выполняемым подрядчиком по договору проектирования № 359-Д от 01.04.2010. Данный объект строительства далее по тексту договору именуется сторонами, как «ВОЛС».

Согласно п.п. 1.2 1.4 объем и стоимость выполнения работ по договору на загородном участке ВОЛС определены в тексте договора и приложениях к нему; объем и стоимость выполнения работ по договору на городских участках ВОЛС стороны определяют дополнительно путем подписания дополнительных соглашений к договору.

Стоимость работ в соответствии со сметой на строительство участков ВОЛС составляет 12697951 руб. 55 коп., в том числе НДС 18% (п. 2.1. договора).

В п. 3.1 стороны установили, что срок выполнения работ определяется календарным планом-графиком производства работ по строительству ВОЛС с апреля 2010 г. по ноябрь 2010 г. (приложение № 2 к договору).

Согласно п. 2.10 договора генподрядчик (ЗАО «Компания «СвязьИнТех») перечисляет на расчетный счет подрядчика аванс в размере 50% от стоимости договора, указанной в п. 2.1 договора, а именно 6348975,78 руб., в том числе НДС 18% в течение 15 рабочих дней с момента заключения договора на основании счета подрядчика.

В силу п. 2.11 договора последующие платежи (после оплаты аванса) генподрядчик производит ежемесячно, при условии подписания актов выполненных работ по форме КС-2 и справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3 за определенный месяц, в размере 50% суммы соответствующей счет-фактуры. Другие 50% стоимости счет-фактуры принимаются генподрядчиком в зачет погашения аванса, выданного в соответствии с п. 2.10 договора, Сумма всех платежей с учетом аванса не должна превышать 90% от стоимости работ по договору, п. 2.1), оставшиеся 10% выплачиваются согласно п. 2.12: окончательные расчеты с подрядчиком производятся в течение 15 рабочих дней после подписания акта сверки и акта рабочей комиссии, подтверждающего отсутствие замечаний и готовность завершенной строительством ВОЛС к вводу в эксплуатацию, оформляемого в соответствии с п. 8.6 договора, а также получения подрядчиком разрешений на ввод объекта в эксплуатацию.

29.04.2010 ЗАО «Компания «СвязьИнТех» платежным поручением № 521 перечислило ЗАО «Континиус» аванс в размере 6348975 руб. 78 коп.

Как следует из материалов дела и правильно установлено судом первой инстанции, работы, предусмотренные договором подряда на строительство № 358-Д от 01.04.2010, ЗАО «Континиус» не выполнялись. В части взыскания аванса в указанной сумме  по договору № 358-Д решение сторонами не обжалуется.

Заявитель апелляционной жалобы ссылается на вину истца, который, по его мнению, состоит в том, что ЗАО «Континиус» не могло приступить к выполнению работ по договору, поскольку истцом не была принята проектная документация по договору № 359-Д от 01.04.2010, на основании которой и должны были выполняться работы.

В связи с невыполнением подрядчиком работ, предусмотренных договорами № 358-Д и № 359-Д от 01.04.2010, ЗАО «Компания «СвязьИнТех» направило в адрес ЗАО «Континиус» претензию № 2106 от 18.11.2011, в которой указан на нарушение ЗАО «Континиус» сроков выполнения работ по договорам, в связи с чем уведомил о расторжении договоров № 358-Д и № 359-Д от 01.04.2010 на основании п. 10.2 договора № 359-Д от 01.04.2010 и п. 9.2 договора № 358-Д от 01.04.2010 и потребовал возвратить неотработанные авансовые платежи, а также уплатить пени за нарушением сроков производства работ по договорам и проценты за пользование чужими денежными средствами.

Данная претензия была направлена в адрес ЗАО «Континиус» 22.11.2011 ценным письмом с описью вложения и получена адресатом 01.12.2011, в чем на почтовом уведомлении расписался представитель ЗАО «Континиус» по доверенности Ионова.

Ответа ЗАО «Континиус» на претензию не последовало.

Невозврат авансовых платежей, оплаченных ответчику, послужил основанием для обращения