Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.09.2013 по делу n А57-2430/11. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74; тел: [phone]; факс: [phone],

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов

Дело №А57-2430/11

19 сентября 2013 года

Резолютивная часть постановления объявлена  «12» сентября    2013  года.

Полный текст постановления изготовлен  «19» сентября   2013   года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Грабко О.В.,

судей Каплина  С.Ю.,  Самохваловой  А.Ю.  

при ведении протокола судебного заседания с использованием    средств  аудиозаписи   секретарём судебного заседания Монаховой О.В.,

рассмотрев  в открытом судебном заседании апелляционную   жалобу  конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Корпорация «ЖилСтройИнвест» Рощина М.М.

на определение Арбитражного суда Саратовской   области от 09 июля 2013  года по делу № А57-2430/2011, принятое судьёй Шкуновой Е.В., 

по  заявлению открытого акционерного общества КБ «Газинвестбанк» (109052,           г. Москва, а/я 48)

к обществу с ограниченной ответственностью Корпорация «ЖилСтройИнвест» (410030, г. Саратов, ул. Лермонтова, д.72, ИНН 6450069613, ОГРН 1036405025711)

о признании несостоятельным  (банкротом)

при  участии  в судебном   заседании    представителя  закрытого  акционерного   общества  «Концерн-РТ»  Бородиной  М.И., действующей    на основании   доверенности от   09  января   2013  года, представителя    конкурсного   управляющего    общества  с  ограниченной ответственностью  «Корпорация  «ЖилСтройИнвест»  Рощина   Михаила  Михайловича  Перминова  А.В.,  действующего  на основании  доверенности от   01  июня   2013  года  №5,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Саратовской области от 11.05.2011 года по делу NА57-2430/2011 ликвидируемый должник - общество с ограниченной ответственностью Корпорация «ЖилСтройИнвест» (далее  -  ООО «ЖилСтройИнвест»,  должник) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев, конкурсным управляющим утвержден Рощин М.М.

В  Арбитражный суд Саратовской области обратилось  закрытое акционерное   общество  «Концерн - РТ» (далее – ЗАО  «Концерн РТ») с заявлением о государственной регистрации перехода права собственности, возникшего из соглашения о предоставлении отступного от 22 марта 2010 года к ЗАО «Концерн -РТ» на объекты недвижимости.

Кроме того,  в Арбитражный суд Саратовской области обратился конкурсный управляющий ООО «Корпорация «ЖилСтройИнвест» Рощин М.М. с заявлением о признании Соглашения о предоставлении отступного передачей кредитору нежилых помещений от 22 марта 2012 г., заключенное между ООО «Корпорация «ЖилСтройИнвест» и ЗАО «Концерн-РТ» недействительной.

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 27 августа  2012 года объединены для совместного рассмотрения в одно производство заявление ЗАО «Концерн - РТ» о государственной регистрации перехода права собственности, возникшего из соглашения о предоставлении отступного от 22.03.2010 года к ЗАО «Концерн -РТ» на объекты недвижимости и заявление конкурсного управляющего ООО «Корпорация «ЖилСтройИнвест» Рощина М.М. о признании Соглашения о предоставлении отступного передачей кредитору нежилых помещений от 22 марта 2012 года,  заключенного между ООО «Корпорация «ЖилСтройИнвест» и ЗАО «Концерн-РТ» недействительным.

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 09  октября 2012  года   заявление ЗАО «Концерн -РТ» удовлетворено, в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО «Корпорация «ЖилСтройИнвест» Рощина М.М. о признании Соглашения о предоставлении отступного передачей кредитору нежилых помещений от 22 марта 2012 г., заключенного между ООО «Корпорация «ЖилСтройИнвест» и ЗАО «Концерн-РТ» недействительным отказано.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 декабря  2012  года  определение Арбитражного суда Саратовской области от 09 октября  2012  года   по делу №А57-2430/2011 отменено, вынесен новый судебный акт.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 03 апреля  2013  года  определение Арбитражного суда Саратовской области от 09 октября  2012  года  по делу №А57-2430/2011 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2012 г. отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Саратовской области.

Определением  Арбитражного   суда  Саратовской области от  09 июля  2013  года удовлетворены требования ЗАО «Концерн -РТ» о государственной регистрации перехода права собственности на следующие объекты недвижимости: помещение No 8 нежилое общая площадь 49 кв.м. этаж 2 номера на поэтажном плане 1; помещение No 9 нежилое общая площадь 18,7 кв.м. этаж 2 номера на поэтажном плане 1; помещение No 10 нежилое, общая площадь 91,3 номера на поэтажном плане 1,помещение No 11 нежилое общая площадь 52 кв.м. номера на поэтажном плане 1; помещение No 12 нежилое общая площадь 40,8 кв.м. этаж 2 номера на поэтажном плане 1,помещение No 13 нежилое общая площадь 67,5 кв.м. этаж 2 номера на поэтажном плане 1;помещение No14 нежилое общая площадь 56,3 кв.м. этаж 2 номера на поэтажном плане 1; помещение No 15 нежилое общая площадь 49 кв.м. этаж 3 номера на поэтажном плане 1, помещение No 16 нежилое общая площадь 18,7 этаж 3 номера на поэтажном плане 1, помещение No 17 нежилое общая площадь 91,3 этаж 3 номера на поэтажном плане 1; помещение No 18 нежилое общая площадь 49,9 этаж 3 номера на поэтажном плане 1-2; помещение No 19 нежилое общая площадь 40,8 кв.м. этаж 3 номера на поэтажном плане 1; помещение No 20 назначение нежилое общая площадь 42,5 этаж 3 номера на поэтажном плане 1, помещение No 21 нежилое общая площадь 41 кв.м. этаж 3 номера на поэтажном плане 1;помещение No 22 нежилое общая площадь 36 кв.м. этаж 3 номера на поэтажном плане 1, находящиеся по адресу: Саратовская область г. Саратов ул. им Пугачева Е.И. д. 109 от ООО Корпорация «ЖилСтройИнвест» к  ЗАО  «Концерн -РТ». В удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО «Корпорация «Жилстройинвест» Рощина М.М. о признании недействительным соглашения о предоставлении отступного передачей кредитору нежилых помещений от 22.03.2010 года, заключенного между ООО «Корпорация «Жилстройинвест» и ЗАО «Концерн-РТ» и о применении последствия недействительности сделки отказано.

 Конкурсный  управляющий    ООО  «Корпорация  «ЖилСтройИнвест» Рощин  М.М. не согласился    с принятым судебным актом и обратился  в суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить, по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, и принять по делу новый судебный акт, которым отказать  в удовлетворении заявления  ЗАО «Концерн-РТ» и удовлетворить  заявление    конкурсного  управляющего.

ЗАО  «Концерн-РТ»   возражает  против  удовлетворения апелляционной    жалобы  по  основаниям,  изложенным   в   отзыве.

Иные     лица, участвующие в деле о  банкротстве, в судебное заседание не явились. О месте и времени рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом, согласно требованиям статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что подтверждается уведомлениями о вручении почтовых  отправлений, приобщенными  к материалам  дела.

В соответствии с пунктом 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 февраля 2011 года  № 12  «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации» при наличии в материалах дела уведомления о вручении лицу, участвующему в деле, либо иному участнику арбитражного процесса копии первого судебного акта по рассматриваемому делу либо сведений, указанных в части 4 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, такое лицо считается надлежаще извещенным при рассмотрении дела судом апелляционной, кассационной, надзорной инстанции, если судом, рассматривающим дело, выполняются обязанности по размещению информации о времени и месте судебных заседаний, совершении отдельных процессуальных действий на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет в соответствии с требованиями абзаца второго части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При этом отсутствие в материалах дела доказательств, подтверждающих получение лицами, участвующими в деле, почтовых уведомлений, не может расцениваться как несоблюдение арбитражным судом правил Кодекса о надлежащем извещении.

Информация о месте и времени судебного заседания размещена 10 августа    2013 года на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, что подтверждено отчётом о публикации судебных актов на сайте.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  при неявке в судебное заседание иных лиц, участвующих в деле и надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд рассматривает дело в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, заслушав  доводы лиц,   участвующих  в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции находит, что апелляционная   жалоба   не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

24 января  2005  года   между ООО  «Корпорация «ЖилСтройИнвест»  (заказчик)  и ЗАО  «Концерн-РТ»   (генподрядчик)  заключен  договор    генподряда №3.

В соответствии   с пунктом  1.1 заключенного   договора  заказчик    поручает,   а генподрядчик     принимает     на  себя    выполнение     комплекса  работ   по  возведению   монолитного     железобетонного   жилого  дома, 9-ти этажной  пристройки    к  5-ти   этажному жилому     дому   №36  по  ул.  Вавилова   во  Фрунзенском районе  г.  Саратова  в соответствии с проектной  документацией.

Стоимость  работ  по  настоящему     договору      определяется     договорной   ценой,   равной,    57 800 000 руб.,  стоимость  работ    может  увеличиваться или  уменьшаться,  согласно   рыночных   цен,    по  дополнительным  соглашениям (пункт  2.1.).

ЗАО  «Концерн-РТ»  выполнены следующие  работы    по  договору  генподряда от   24  января  2005  года  №3:  кладка    наружных  и внутренних  стен   и перегородок, прокладка    трубопровода    горячей   воды  с 4 по 9 этажи,   прокладка    трубопровода    отопления с 4 по 9 этажи; прокладка    трубопровода    отопления,   горячей  воды,  холодной   воды,   канализации   на  техэтаже. 

Таким образом,   работы,    предусмотренные      проектной    документацией     на  строительство     вышеуказанного    объекта, выполнены   ЗАО «Концерн-РТ»   в объеме  35 987 450 руб. и были  приняты   ООО Корпорация «ЖилСтройИнвест».

ООО «Корпорация «ЖилСтройИнвест» не оплатило  выполненные   ЗАО  «Концерн-РТ»  работы  по  договору от   24  января  2005 года  №3.

На момент рассмотрения спора в суде первой инстанции ООО  «Корпорация «ЖилСтройИнвест»  имело в собственности пятнадцать  объектов недвижимости в построенном доме.

Право  собственности  ООО  «Корпорация «ЖилСтройИнвест»    зарегистрировано    на   основании  следующих  документов:   разрешения    на  ввод     объекта    в эксплуатацию  №RU 64304000-53, выданного   Администраций     г.  Саратова  30.09.2008,  постановления   Администрации города  Саратова  от  20.04.1998  №182-92,   постановления   мэра  г.  Саратова   от  24.09.2003 №687-196,   договора    аренды      земельного  участка   от  29.10.1998  №17421    дата   государственной     регистрации  24.01.2005 №№64-64-01/035/2005-13,  договора    замены   стороны   в обязательстве  от  21.06.2006 года,   дата    государственной   регистрации   16.04.2007 №64/64-01/135/2007-26,   что   подтверждается  Свидетельствами  о  праве    собственности    за  №64-64-11/153/2010-141; №64-64-11/153/2010-142, №64-64-11/153/2010-143, №64-64-11/153/2010-144, №64-64-11/153/2010-145, №64-64-11/153/2010146, №64-64-11/153/2010-147, №64-64-11/153/2010-148, №64-64-11/153/2010/134, №64-64-11/153/2010-135, №64-64-11/153/2010/136, №64-64-11/153/2010-137, №64-64-11/153/2010-138, №64-64-11/153/2010-139, №64-64-11/153/2010-140,  выданными  19  марта   2010  года  Управлением     регистрационной    службы     по  Саратовской области.

22  марта  2010   года  между ЗАО  «Концерн-РТ» (кредитор)  и ООО  «Корпорация «ЖилСтройИнвест»   (должник)  заключено  соглашение  о    предоставлении    отступного     передачей     должником   кредитору  всех    нежилых  помещений в построенном доме.

В соответствии с пунктом 1 заключенного  соглашения  стороны     договорились    о  прекращении    всех    взаимных     обязательств     по  договору     генерального  подряда  №3   по  выполнению      комплекса     работ  по     возведению     монолитного    железобетонного     жилого  дома, 9-ти   этажной     пристройки    к  5-ти   этажному    жилому    дому  №36  по  ул.  Вавилова    во  Фрунзенском  районе   г.  Саратова,    заключенному     между     кредитором  и должником     от  24 января    2005 года,  в силу    предоставления  должником    отступного    в соответствии    со  статьей   409  Гражданского  кодекса  Российской Федерации   и условиями настоящего  Соглашения, взамен исполнения      обязательств   по  оплате    выполненных    работ    (акт   о  приемке    выполненных     работ  от  31.08.2007 №21,   справка   о  стоимости  работ   от 31.08.2007 года   в части   7 387 450  руб.;  акт  о  приёмке     выполненных     работ     №52    от 26.09.2008, справка    о  стоимости  работ      от  26.09.2008 №52  на  сумму     10 250 00 руб.; акт   о  приемке      выполненных     работ      от  26.09.2008 №53   справка    о  стоимости     работ   от  26.09.2008 №53  на  сумму    10 250 000 руб.;    акт о  приемке     выполненных    работ    от  26.09.2008 №54    справка     о  стоимости  работ     от  26.09.2008 на     сумму    8 100 000  руб.)     общей    стоимостью  35 987 450      руб.

Взамен     исполнения     обязательств    по  оплате  выполненных       работ  по  договору    должник     передает, а  кредитор     обязуется  принять     в собственность      отступное     в пределах  суммы     задолженности     по  договору      в виде    предоставления