Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2013 по делу n А12-5316/2012. Прекратить производство по апелляционной жалобе (ст.265, по аналогии со ст.150 АПК),Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

соглашением от 20.09.2011 изменен пункт 2.3.1 договора ипотеки, в соответствии с которым, порядок погашения задолженности производится в соответствии с графиком (семь платежей с 10.12.2009 по 21.11.2011, за предоставленную рассрочку по уплате уступаемых прав установлены проценты в размере 10 % годовых на сумму подлежащую уплате в соответствии с графиком.

Дополнительным соглашением к договору ипотеки № 2 от 26.07.2011 установлена пеня при несвоевременном перечислении платежей по графику в размере 0,01 % от суммы просрочки за каждый день просрочки.

26.07.2011 между ОАО «Сбербанк России» и ООО «Совместные инвестиции» 26.08.2009 заключен договор поручительства, в соответствии с которым ООО «Совместные инвестиции» обязалось отвечать перед ОАО «Сбербанк России» за исполнение ЗАО «РУСКОН» всех обязательств по договору уступки прав (требований) № 10 от 26.08.2009.

06.03.2012 в суд поступило заявление ООО «РиКомИнвест» о признании несостоятельным (банкротом) ООО «Совместные инвестиции», в обосновании которого было указано, что 31.12.2008 между ООО «РиКомИнвест» (цессионарий) и ОАО «Отечество-Инвест» (цедент) заключен договор уступки права требования к ООО «Совместные инвестиции», в соответствии с которым ОАО «Отечество-Инвест» уступило право к дебитору цедента, ООО «Совместные Инвестиции», права требования по договорам займа от 10.01.2008 в сумме 19 302 руб., от 20.06.2008 № ЗМ-ОИ-22/22 в размере 40 300 000 руб., от 29.12.2008 № ЗМ-ОИ-30/22 в размере 31 852 руб. 72 коп., от 07.02.2008 №ЗМ-ОИ-07/22 в размере 4 400 руб., всего на общую сумму 40 355 554 руб. 72 коп.. ООО «Совместные Инвестиции» в срок до 31.12.2009 должно было погасить сумму долга в размере 2 400 000 руб. и в срок до 31.12.2010 – 38 335 830 руб.. Платежным поручением № 6 от 24.06.2010 оплата произведена только в размере 5 112 438 руб. 65 коп., остальная задолженность не погашена. Указанное обстоятельство послужило основанием для обращения ООО «РиКомИнвест» в арбитражный суд с исковым заявлением. Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 30.01.2012 по делу № А12-222650/2011 с ООО «Совместные инвестиции» в пользу ООО «РиКомИнвест» взыскана сумма долга по договору цессии от 31.12.2008 в размере 35 243 116 руб. 07 коп.. 01.03.2012 данное решение вступило в законную силу.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 06.06.2012 в отношении ООО «Совместные инвестиции» введена процедура наблюдения, 03.12.2012 в отношении ООО «Совместные инвестиции» введена процедура внешнего управления, внешним управляющим утверждена Удовиченко Е.С.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 10.09.2012 требование ОАО «Сбербанк России», возникшее в результате не исполнения основным должником, ЗАО «РУСКОН», договора об уступке прав требования №10 от 26.08.2009 на сумму 62 989 743 руб. 03 коп., исполнение которого обеспечено договором ипотеки №10-и от 26.08.2009 и договором поручительства №10 П/1 от 26.07.2011, заключенного между ОАО «Сбербанк России» и ООО «Совместные инвестиции», включено в реестр требований кредиторов в состав требований кредиторов третьей очереди ООО «Совместные инвестиции» в размере 58 064 287 руб. 18 коп., из которого основной долг 56 399 726 руб. 02 коп., проценты за пользование денежными средствами 833 093 руб. 64 коп., пеня 831 467 руб. 52 коп, как обеспеченные залогом имущества ООО «Совместные инвестиции»: - нежилыми помещениями, назначение жилое, площадь общая 2144,1 кв.м, номера на поэтажном плане Х1 этаж, 1,2,3, подвальный; Литер:А.А1,а1,а2,а3, расположенные по адресу: Волгоградская область, г. Волжский, пр. Ленина, 44, кадастровый номер 34:35:00:000000:000312:011257, в соответствии с кадастровым паспортом помещения, залоговой стоимостью 67 106 030 руб. 55 коп.,- правом аренды земельного участка сроком на 49 лет, категория земель: земли населенных пунктов, общей площадью 1 152 кв. м, расположенного по адресу Волгоградская область, г. Волжский, пр. Ленина, 44, кадастровый номер 34:35:030113:414, залоговой стоимостью 650 руб.

Внешний управляющий Удовиченко Е.С., считая, что должником при заключении договора ипотеки №10-И от 26.08.2009 допущено злоупотреблением правом, выразившееся в недобросовестном поведении его участников, направленном на увеличение кредиторской задолженности при отсутствии какой-либо имущественной выгоды для должника, обратилась в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции пришел к выводу о том, внешний управляющий обосновал наличие условий оспаривания сделки, предусмотренных Законом о банкротстве, в том числе пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, а также условий оспаривания сделки, предусмотренных статьей 10 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции считает, что вывод суда первой инстанции соответствует установленным обстоятельствам и действующему законодательству.

Согласно статье 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 Арбитражного  процессуального  кодекса  Российской  Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Часть 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предоставляет заинтересованному лицу право обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

Согласно статье 61.8 Закона о банкротстве заявление об оспаривании сделки должника подается в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве должника, и подлежит рассмотрению в деле о банкротстве должника.

На основании статьи 61.9 Закона о банкротстве заявление об оспаривании сделки должника может быть подано в арбитражный суд внешним управляющим или конкурсным управляющим от имени должника по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов, при этом срок исковой давности исчисляется с момента, когда арбитражный управляющий узнал или должен был узнать о наличии оснований для оспаривания сделки, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

В силу пункта 6 статьи 61.8 Закона о банкротстве по результатам рассмотрения заявления об оспаривании сделки должника суд выносит одно из следующих определений: о признании сделки должника недействительной и (или) применении последствий недействительности ничтожной сделки; об отказе в удовлетворении заявления о признании сделки должника недействительной.

Сделка должника может быть признана арбитражным судом недействительной по основаниям, указанным в ст. 61.2. ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», а именно:

Сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка).

Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица, либо направлена на выплату (выдел) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с выходом из состава учредителей (участников) должника, либо совершена при наличии следующих условий: стоимость переданного в результате совершения сделки или нескольких взаимосвязанных сделок имущества либо принятых обязательства и (или) обязанности составляет двадцать и более процентов балансовой стоимости активов должника, а для кредитной организации - десять и более процентов балансовой стоимости активов должника, определенной по данным бухгалтерской отчетности должника на последнюю отчетную дату перед совершением указанных сделки или сделок.

Согласно разъяснениям, данным в постановлении Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (пункты 5-7), согласно которым пункт 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве предусматривает возможность признания недействительной сделки, совершенной должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов (подозрительная сделка).

Для признания сделки недействительной по данному основанию необходимо наличие совокупности всех следующих обстоятельств:

а) сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов;

б) в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов;

в) другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки (с учетом пункта 7 настоящего Постановления).

При определении вреда имущественным правам кредиторов следует иметь в виду, что в силу абзаца тридцать второго статьи 2 Закона о банкротстве под ним понимается уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приведшие или могущие привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

Согласно абзацам второму - пятому пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если налицо одновременно два следующих условия:

а) на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества;

б) имеется хотя бы одно из других обстоятельств, предусмотренных абзацами вторым – пятым пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

При определении наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества следует исходить из содержания этих понятий, данного в абзацах тридцать третьем и тридцать четвертом статьи 2 Закона о банкротстве (пункт 6 Постановления).

Судом первой инстанции установлено, что дело о банкротстве ООО «Совместные инвестиции» возбуждено 11.04.2012, оспариваемый договор ипотеки №10-И заключен 26.08.2009, то есть в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом.

06.06.2012 в отношении ООО «Совместные инвестиции» введена процедура наблюдения, 03.12.2012 - процедура внешнего управления.

Из материалов дела следует, что договор ипотеки №10-И от 26.08.2009 обеспечил исполнение кредитных обязательств ОАО «Производственное объединение «Волжский завод металлоконструкций» и ОАО «Отечество-Инвест», уступленных ЗАО «РУСКОН», возникших задолго до заключения спорного договора ипотеки, поскольку кредитные средства выдавались ОАО «Производственное объединение «Волжский завод металлоконструкций» и ОАО «Отечество-Инвест» по кредитным договорам в период с 2007 и 2008 гг. (№ 55 от 13.02.2008 и № 32/07 от 19.06.2007).

К моменту заключения договора ипотеки №10-И от 26.08.2009 сроки исполнения по кредитным договорам № 55 от 13.02.2008 и № 32/07 от 19.06.2007 на общую сумму более 60 млн. рублей уже были нарушены заемщиками.

24.09.2009 от ОАО «Отечество-Инвест» и 25.09.2009 от ОАО «Производственное объединение «Волжский завод металлоконструкций» в суд поступил заявления о признании их несостоятельными (банкротами), которые были приняты к производству (дело №А12-19738/2009 и №А12-19803/2009), в отношении должников введены процедуры наблюдения, а затем и конкурсного производства.

Размер принятых должником по договору ипотеки обязательств третьих лиц по состоянию на дату его заключения (26.08.2009) составлял 62 989 743 руб. 03 коп.

Взятые ООО «Совместные инвестиции» обязательства по спорному договору ипотеки значительно превышали стоимость активов ООО «Совместные инвестиции», которые на дату совершения сделки составляли 42 497 000 руб. согласно бухгалтерскому балансу по состоянию на 30.06.2009.

Судом первой инстанции установлено, что ООО «Совместные инвестиции» на момент заключения оспариваемого договора имел просроченную кредиторскую задолженность перед другими кредиторами в размере 43 802 000 руб. и был неспособен удовлетворить их.

Должник имел задолженность перед ОАО «Отечество-Инвест» с 2008 года по договорам займа на общую сумму 40 355 554,72 руб., которая уступлена ОАО «Отечество-Инвест» 31.12.2008 ООО «РиКомИнвест».

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Волгоградской области от 30.01.2012 по делу № А12-222650/2011 с ООО «Совместные инвестиции» в пользу ООО «РиКомИнвест» взыскана сумма долга по договору цессии от 31.12.2008 в размере 35 243 116 руб. 07 коп..

Определение Арбитражного суда Волгоградской области от 06.06.2012 задолженность из договора уступки права требования от 31.12.2008 включена в реестр требований кредиторов ООО «Совместные инвестиции» в размере 35243116,07 руб.

Материалами дела подтверждается, что размер обязательств должника на последнюю отчетную дату (30.06.2011) перед заключением договора ипотеки составлял 43 802 000 руб., что следует из баланса должника по состоянию на 30.06.2009.

Выручка ООО «Совместные инвестиции» за период с 01.01.2009 по 30.06.2009 составила соответственно 898 000 руб. без получения прибыли, убытки - 390 000 руб.

В суде первой инстанции представитель ОАО «Сбербанк России» утверждал, что факт отражения в бухгалтерском балансе должника кредиторской задолженности не является бесспорным свидетельством неплатежеспособности или недостаточности имущества должника, согласно отчету об оценке имущества должника, проведенному при заключении спорного договора ипотеки залог определен в размере 103 241 047 руб., что достаточно для удовлетворения требований всех кредиторов.

От представителя ООО «РиКомИнвест» в суде первой инстанции поступило ходатайство о назначении экспертизы действительной рыночной стоимости спорного объекта недвижимости.

Судом первой инстанции с целью проверки доводов внешнего управляющего о преднамеренном завышении банком рыночной стоимость имущества должника с целью установления факта достаточности имущества для удовлетворения требований кредиторов, определением от 07.06.2013 была  назначена судебная экспертиза по определению рыночной стоимости нежилых помещений, на разрешение эксперта поставлен вопрос: какова рыночная стоимость (с учетом НДС и стоимости прав на земельный участок) нежилых помещений, назначение нежилое, площадь общая 2 144,1 кв. м, номера на поэтажном плане Х1 этаж 1,2,3 подвальный; Литер: А.А1,а1,а2,а3, расположенные по адресу: Волгоградская область, г. Волжский, пр. Ленина,44, кадастровый номер 34:35:00:000000:000312:011257, принадлежащего ООО «Совместные инвестиции»,