Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.02.2014 по делу n А12-6262/12. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

эксперта по результатам проведения судебной экспертизы б/н от 18.10.2013 получены нижеследующие выводы:

По вопросу № 1: определить состав потребителей ОАО «Волгоградэнергосбыт» (физических и юридических лиц), непосредственно присоединенных в период с 01.12.2011 по 31.03.2012 к электрическим сетям МУПП «ВМЭС», а также состав потребителей, присоединенных опосредованно через сети смежных сетевых компаний, без учета потребителей ОАО «МРСК Юга», ОАО «Волгоградоблэлектро», МКП «ВМЭС».

В результате данного исследования экспертом подготовлены аналитические материалы обобщающего характера (реестр).

По вопросу № 2: Определить объем электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО «Волгоградэнергосбыт» - юридическим лицам, имеющим непосредственное присоединение к сетям МУПП «ВМЭС», а также объем электрической энергии, отпущенной опосредованно через сети смежных сетевых компаний, без учета объемов, отпущенных потребителям ОАО «МРСК Юга», ОАО «Волгоградоблэлектро», МКП «ВМЭС», с разбивкой по уровням напряжения и тарифным группам за период с 01.12.2011 по 31.03.2012 с определением стоимости услуг.

Объем электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО «Волгоградэнергосбыт» - юридическим лицам, непосредственно и опосредованно присоединенным к сетям МУПП «ВМЭС», с разбивкой по уровням напряжения и тарифным группам за декабрь 2011 года по мнению эксперта составил 52 003 161 кВт*ч, за январь 2012 г. - 39993271 кВт*ч, за февраль 2012 г. - 43590237 кВт*ч, за март 2012 г.- 39328792 кВт*ч, и всего за спорные периоды 174 915 462 кВт*ч.

Объем электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО «Волгоградэнергосбыт» - юридическим лицам, опосредованно присоединенным к сетям МУПП "ВМЭС" через сети смежных сетевых компаний, за декабрь 2011 г.- 2485500 кВт*ч, за январь 2012 г. - 2351873 кВт*ч, за февраль 2012 г. - 2520338 кВт*ч, за март 2012 г.- 2 384040 кВт*ч, и всего за спорные периоды 9 741 751 кВт*ч.

Общий объем электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО «Волгоградэнергосбыт» - юридическим лицам, непосредственно подключенным и опосредованно присоединенным к сетям МУПП «ВМЭС» через сети смежных сетевых компаний составил: за декабрь 2011 г.- 54488661кВт*ч, за январь 2012 г. - 42345145кВт*ч, за февраль 2012 г. - 46110575 кВт*ч, за март 2012 г.- 41712832 кВт*ч, и всего за спорные периоды 184 657 213 кВт*ч.

По вопросу № 3: Определить объем электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО «Волгоградэнергосбыт» - юридическим лицам, приравненным к населению, имеющим непосредственное присоединение к сетям МУПП «ВМЭС», а также объем электрической энергии, отпущенной опосредованно через сети смежных сетевых компаний, без учета объемов, отпущенных потребителям ОАО «МРСК Юга», ОАО «Волгоградоблэлектро», МКП «ВМЭС», с разбивкой по уровням напряжения и тарифным группам за период 01.12.2011 по 31.03.2012.

Объем электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО «Волгоградэнергосбыт» - юридическим лицам, приравненным к населению, непосредственно присоединенным к сетям МУПП «ВМЭС», с разбивкой по уровням напряжения и тарифным группам составил: за декабрь 2011 г. - 20774505 кВт*ч, за январь 2012 г. -15188804 кВт*ч, за февраль 2012 г. -17826396 кВт*ч, за март 2012 г.- 15474882 кВт*ч, и всего за спорные периоды 69 264 587 кВт*ч.

Объем электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО «Волгоградэнергосбыт» - юридическим лицам, приравненным к населению, присоединенным к сетям МУПП «ВМЭС» опосредованно через сети смежных сетевых организаций с разбивкой по уровням напряжения и тарифным группам составил: за декабрь 2011 г. - 95356 кВт*ч, за январь 2012 г. -129744 кВт*ч, за февраль 2012 г. -133406 кВт*ч, за март 2012 г.- 111004 кВт*ч, и всего за спорные периоды 469 510 кВт*ч.

Общий объем электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО «Волгоградэнергосбыт» - юридическим лицам, приравненным к населению, непосредственно подключенным и опосредованно присоединенным к сетям МУПП «ВМЭС» через сети смежных сетевых компаний за рассматриваемые периоды составил: за декабрь 2011 г. - 20 869 861 кВт*ч, за январь 2012 г. - 15 318 548 кВт*ч, за февраль 2012 г. -17 959 802 кВт*ч, за март 2012 г.- 15 585 886 кВт*ч, и всего за спорные периоды 69 734 097 кВт*ч.

По вопросу № 4: Определить объем электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО «Волгоградэнергосбыт» - физическим лицам, имеющим непосредственное присоединение к сетям МУПП «ВМЭС», по каждому потребителю с разбивкой по уровням напряжения, показаниям приборов учета за период с 01.12.2011 по 31.03.2012 исходя из объемов:

-по данным потребителей физических лиц;

-нормативов потребления электрической энергии;

-расчетных способов, предусмотренных Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442.

-данных контрольного съема показаний приборов учета, представленных сетевой организацией.

Всего передано потребителям ОАО «Волгоградэнергосбыт» - физическим лицам: за декабрь 2011 г. -31860557 кВт*ч., за январь 2012 г. -32123598 кВт*ч., за февраль 2012 г. - 32325009 кВт*ч., за март 2012 г. - 30246328 кВт*ч. и всего за спорные периоды 126 555 492 кВт*ч.

По вопросу № 5: Определить объем электрической энергии, поступившей в сети МУПП «ВМЭС» и приобретенной ОАО «Волгоградэнергосбыт» за период с 01.12.2011 по 31.03.2012.

Объем электрической энергии, поступившей в сети МУПП «ВМЭС» и приобретенной ОАО «Волгоградэнергосбыт» составляет: за декабрь 2011 г. - 206 633 218 кВт*ч., за январь 2012 г. - 206 733 083 кВт*ч., за февраль 2012 г. - 218 527 869 кВт*ч., за март 2012 г. - 196 975 078 кВт*ч. и всего спорные периоды 828 869 248 кВт*ч.

Вместе с тем, согласно вступившему в законную силу решению Арбитражного суда Волгоградской области от 18.06.2012 по делу № А12-7369/2012 объем электрической энергии, поступившей в сети МУПП «ВМЭС» и приобретенной ОАО «Волгоградэнергосбыт» за январь 2012 г. составляет - 206 773 083 кВт*ч.

Согласно части 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно принял за основу общий объем электрической энергии, поступившей в сети МУПП «ВМЭС» и приобретенной ОАО «Волгоградэнергосбыт» за спорные периоды составляет 828 909 248 кВт*ч.

Вопрос № 6: Определить объем потерь в сетях МУПП «ВМЭС» за период с 01.12.2011 по 31.03.2012.

Согласно выводов экспертизы объем потерь в сетях МУПП «ВМЭС» составляет: за декабрь 2011 г. - 92 540 060 кВт*ч., за январь 2012 г. - 100 123 171 кВт*ч., за февраль 2012 г. - 102 360 179 кВт*ч., за март 2012 г. - 90439459 кВт*ч. и всего за спорные периоды 385 462 869 кВт*ч.

Вместе с тем, объем потерь в сетях МУПП «ВМЭС» за январь 2012 г. составляет 100 163 171 кВт*ч., что суд принимает за основу, так как объем потерь в электрических сетях за этот период напрямую зависит от объема электроэнергии поступившей в сеть МУПП «ВМЭС» за январь 2012 г. размер которого определен вступившим в законную силу решением суда по делу № А12-7369/2012.

Общий объем потерь электроэнергии в сетях МУПП «ВМЭС» по настоящему делу за спорные периоды составляет 385 502 869 кВт*ч. на общую сумму 609 773 820 руб. 59 коп., из них оплачено МУПП «ВМЭС» 288 124 340 руб. 83 коп., руб., в связи с чем задолженность МУПП «ВМЭС» по оплате потерь электрической энергии за спорные периоды составляет 321 649 479 руб. 76 коп. и обоснованно взыскана с МУПП «ВМЭС» судом первой инстанции.

Как обоснованно указано судом первой инстанции, стоимость потерь электрической энергии верно рассчитана с учетом действовавших тарифов в каждый из спорных периодов.

Постановлением УРТ Администрации Волгоградской области от 23.12.2011 № 54/1 «Об установлении единых (котловых) тарифов на услуги по передаче электрической энергии и сбытовых надбавок гарантирующих поставщиков электрической энергии на 2012 год» утверждены тарифы на 2012 г.

Уведомление о выборе одноставочного тарифа для целей расчетов за услуги по передаче электрической энергии в 2012 г. направлено ОАО «Волгоградэнергосбы» письмом от 12.01.2012 № 03/32 и получено МУПП «ВМЭС».

Таким образом, ОАО «Волгоградэнергосбыт» обоснованно применило в расчетах одноставочный тариф на январь, февраль и март 2012 г.

По материалам дела и с учетом выводов повторной экспертизы, общий объем слуг по передаче электрической энергии за спорные периоды составил 380 946 802 кВт*ч на общую сумму 643 832 677 руб. 27 коп. из них ОАО «Волгоградэнергосбыт» оплачено 627 449 900 руб. 09 коп., в связи с чем, задолженность ОАО «Волгоградэнергосбыт» по оплате услуг по передаче электрической энергии за спорные периоды составила16 382 777 руб. 18 руб. и обоснованно взыскана с ОАО «Волгоградэнергосбыт».

Стоимость услуг по передаче электрической энергии верно рассчитана за декабрь 2011 г. по двуставочному тарифу, а за остальные спорные периоды - по одностовочному тарифу.

Согласно пункту 50 совместного Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса РФ» просрочка уплаты должником денежных сумм за оказанные услуги квалифицируется как пользование чужими денежными средствами.

Статьей 395 Гражданского кодекса РФ установлено, что за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

В соответствии с пунктом 2 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 08.10.1998 г. № 13/14 №О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами№ при расчете подлежащих уплате годовых процентов по ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации число дней в году (месяце) принимается равным соответственно 360 и 30 дням, если иное не установлено соглашением сторон, обязательными для сторон правилами, а также обычаями делового оборота.

МУПП «ВМЭС» предъявило ко взысканию 33 360 320 руб. 15 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии с представленным расчетом. Однако, суд первой инстанции правомерно принял расчет представленный ОАО «Волгоградэнергосбыт», в соответствии с которым размер подлежащих взысканию процентов составляет 5 701 034 руб. 56 коп.  удовлетворил первоначальный иск МУПП «ВМЭС» подлежит удовлетворению частично на сумму 22 083 811 руб. 74 коп., в том числе 16 382 777 руб. 18 руб. стоимости услуг по передаче электрической энергии за период с декабря 2011 г. по март 2012 г. и 5 701 034 руб. 56 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Встречные исковые требования ОАО «Волгоградэнергосбыт» о взыскании с МУПП «ВМЭС» задолженности по оплате стоимости потерь электрической энергии за период с декабря 2011 г. по март 2012 г. правомерно удовлетворены в полном объеме в размере 321 649 479 руб. 76 коп.

Исходя из изложенного, в связи с удовлетворением первоначального и встречного исков, суд первой инстанции правомерно произвел зачет требований по первоначальному и встречному искам и взыскал  с МУПП «ВМЭС» в пользу ОАО «Волгоградэнергосбыт» стоимость потерь электрической энергии, образовавшихся в его сетях за период с декабря 2011 года по март 2012 года в размере 299 565 668 руб. 02 коп.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, подлежит отклонению, поскольку в силу части 2 статьи 5 Закона о банкротстве требования кредиторов по текущим платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов. Кредиторы по текущим платежам при проведении соответствующих процедур, применяемых в деле о банкротстве, не признаются лицами, участвующими в деле о банкротстве.

Данных о том, что произведенный зачет привел к погашению требований ОАО «Волгоградэнергосбыт»  в ущерб интересам других внеочередных кредиторов, в материалах дела не имеется.

Закон о банкротстве не содержит запрета на прекращение обязательств должника перед кредиторами по текущим платежам путем зачета встречных однородных требований. Указанный вывод судебной коллегии согласуется со сформировавшейся арбитражной практикой (постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 30.04.2013 по делу № А12-18806/2012).

            Кроме того, судебная коллегия, отклоняя данный довод жалобы, исходит из следующего.

Согласно статье 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности, при наличии одного из следующих условий: сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве). Сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

В соответствии с разъяснениями, данными в пункте 13 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 № 63 сделка по удовлетворению текущего платежа, совершенная с нарушением очередности, установленной пунктом 2 статьи 134 Закона о банкротстве, может быть признана недействительной на основании пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве, если в результате этой сделки у должника отсутствуют денежные средства, достаточные для удовлетворения текущих