Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.04.2014 по делу n А12-29790/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

первой инстанции признаны несостоятельными выводы УФАС по Волгоградской области, признавшего доводы заявителей жалоб о нарушении их прав обоснованными, поскольку жалобы и материалы дела не содержат сведений о таких нарушениях. Факты телефонных звонков с угрозами со стороны ООО «Волгоградский элеватор» суд счел не подтверждеными материалами дела. Так, не были представлены заявителями в материалы дела и распечатки телефонных звонков, которые могли бы косвенно свидетельствовать о том, что они действительно имели место в период действия перерыва.

Сославшись на Правила № 230 и документацию об аукционе суд сделал вывод о том, что они не содержат запрета на объявление перерыва.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводами суда первой инстанции, которые противоречат фактическим обстоятельствам дела, подтвержденным представленными доказательствами и нормам материального права, регулирующим вопросы проведения аукциона (торгов).

Федеральным законом «О Защите конкуренции» № 135-ФЗ, установлены организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения: монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции; недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации. Целями настоящего Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.

В соответствии с ч. 1 ст. 17 Закона № 135-ФЗ, при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе: создание участнику торгов или нескольким участникам торгов преимущественных условий участия в торгах, в том числе: координация организаторами торгов, запроса котировок, запроса предложений или заказчиками деятельности их участников; создание участнику торгов, запроса котировок, запроса предложений или нескольким участникам торгов, запроса котировок, запроса предложений преимущественных условий участия в торгах, запросе котировок, запросе предложений, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом; нарушение порядка определения победителя или победителей торгов, запроса котировок, запроса предложений; участие организаторов торгов, запроса котировок, запроса предложений или заказчиков и (или) работников организаторов или работников заказчиков в торгах, запросе котировок, запросе предложений.

В соответствии с ч. 1 ст. 11 Водного кодекса Российской Федерации (далее – ВК РФ) право пользования водными объектами возникает на основании договора водопользования или решения о предоставлении водного объекта в пользование.

На основании договоров водопользования, водные объекты, находящиеся в федеральной собственности, собственности субъектов Российской Федерации, собственности муниципальных образований, предоставляются в пользование для определенных целей, перечисленных в ч. 1 ст. 11 ВК РФ.

В соответствии с ч. 1 ст. 16 ВК РФ договор водопользования заключается в соответствии с гражданским законодательством, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

В силу части 2 ст. 16 ВК РФ договор водопользования в части использования акватории водного объекта, в том числе для рекреационных целей, заключается по результатам аукциона в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, а также в случае, если имеется несколько претендентов на право заключения такого договора.

Порядок подготовки и заключения договора водопользования относительно водного объекта, находящегося в государственной или муниципальной собственности, форма примерного договора водопользования и порядок проведения аукциона на право заключить договор водопользования утверждаются Правительством Российской Федерации (ч. 3 ст. 16 ВК РФ).

При заключении договора водопользования по результатам аукциона не допускается изменение условий аукциона на основании соглашения сторон этого договора или в одностороннем порядке (ч. 4 ст. 16 ВК РФ).

Согласно ч. 5 ст. 16 ВК РФ извещение о проведении аукциона размещается на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации (далее - официальный сайт в сети «Интернет»). До определения Правительством Российской Федерации официального сайта в сети «Интернет» извещение о проведении аукциона размещается на официальном сайте организатора аукциона в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» и опубликовывается им в периодическом печатном издании, определяемом соответственно Правительством Российской Федерации, высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации, главой муниципального образования. Информация о проведении аукциона должна быть доступна для ознакомления всем заинтересованным лицам без взимания платы.

Порядок организации и проведения аукциона по приобретению права на заключение договора водопользования в части использования акватории водного объекта, в том числе для рекреационных целей, в случаях, когда договором водопользования предусматриваются разметка границ акватории, размещение на ней зданий, строений, плавательных средств, других объектов и сооружений, а также в случаях, предусматривающих иное обустройство акватории, в соответствии с водным законодательством и законодательством о градостроительной деятельности определен в х проведения аукциона по приобретению права на заключение договора водопользования, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 14.04.2007 г. № 230 «О договоре водопользования, право на заключение которого приобретается на аукционе, и о проведении аукциона» (далее - Правила № 230).

В соответствии с п. 7 Правил № 230 организатор аукциона принимает решение о проведении аукциона, в котором указываются предмет аукциона, дата, время и место проведения аукциона, информация о том, что аукцион является открытым, требования к участнику аукциона, начальная цена предмета аукциона, размер задатка и размер «шага аукциона».

Согласно п. 15 указанных Правил в извещении о проведении аукциона должны быть указаны: а)  организатор аукциона; б) предмет аукциона, в том числе сведения о водном объекте, срок договора водопользования и его условия; в) место, дата и время начала и окончания срока подачи заявок; г)место, дата и время проведения аукциона; д) начальная цена предмета аукциона и «шаг аукциона»; е) официальное печатное издание и официальный сайт, где размещена документация; ж) банковские реквизиты счета для перечисления необходимых средств; з) размер средств, внесенных в качестве обеспечения заявки, и условия их внесения.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, проведение открытого аукциона по приобретению права на заключение договора водопользования участком акватории реки Волга площадью 0,025 кв.км. назначено 30 сентября 2013 года в 10 часов. Данное обстоятельство никем не оспаривается.

Решением аукционной комиссии ведущим аукциона (аукционистом) избран Истомин А.П.

Согласно протоколу № 70/13 от 30 сентября аукцион начат в 10 часов 00 минут, окончен - в 14 часов 01 минуту.

Как следует из протокола в течение дня, 30 сентября 2013 года, по решению председателя аукционной комиссии и с согласия членов комиссии, а также участников аукциона  время проведения аукциона было перенесено с 10 часов 30 минут на 13 часов 00 минут. 30 сентября 2013 г. в 14 ч. 01 мин. последующее проведение открытого аукциона перенесено на 15 часов 00 минут 24 октября 2013 года.

24 октября 2013 года двое из трех участников аукциона на проведение аукциона не явились. Победителем был признан участник № 3 – ООО «Волгоградский элеватор» по предпоследнему предложению цены предмета аукциона, сделанному обществом 30 сентября 2013 года, которая составила 1010,29 руб.

Антимонопольный орган счел аукционную комиссию нарушившей порядок проведения аукциона, в том числе установленный разделом 9 аукционной документации. 

УФАС расценило действия организатора торгов по объявлению перерыва создающими преимущественные условия для заинтересованных лиц. К заявителям, как следует из текстов жалоб, обращались после объявленного перерыва от имени ООО «Волгоградский элеватор» с просьбой не принимать участие в открытом аукционе после перерыва - 24.10.2013 г.

Комиссией УФАС по Волгоградской области установлено, что 24 октября 2013 года, то есть, после окончания перерыва, Дорошенко А.Ф. и Веревкин А.В. в открытом аукционе не участвовали, в связи с чем, победителем аукциона было признано ООО «Волгоградский элеватор».

Суд первой инстанции не согласился с доводом УФАС по Волгоградской области о том, что аукцион должен быть проведен исключительно в дату и время, указанное в документации, поскольку наличие объективных причин для перерыва (болезнь, отсутствие технической возможности и т. п.), не препятствует такому отложению при условии начала проведения аукциона в указанные в документации в дату и время, а также соблюдении при этом требований законодательства, прав и интересов сторон. По мнению суда, в рассматриваемом случае, жалобы Дорошенко А.Ф. и Веревкина А.В. и материалы проверки, проведенной УФАС, не содержат доказательств нарушения требований законодательства, прав участников аукциона, а, следовательно, и оснований для признания действий заказчика требованиям ч. 1 ст. 17 Закона № 135-ФЗ. Не свидетельствует о таком нарушении и факт того, что после перерыва в открытом аукционе принял участие только один участник - ООО «Волгоградский элеватор», который и сделал последнее предложение цены предмета аукциона. Суд указал также на то, что доказательств невозможности явки Дорошенко А.Ф. и Веревкина А.В. для участия в аукционе после перерыва, что могло бы свидетельствовать о возможном нарушении их прав как потенциальных кандидатов, Дорошенко А.Ф. и Веревкин А.В., а также УФАС не представили. По мнению суда, материалы дела не подтверждают наличие соглашений между участниками аукциона, а соответствующий вывод антимонопольного органа основан лишь на предположениях.

Выводы суда первой инстанции не соответствуют положениям  аукционной документации прямо предусматривающей запрет на проведение аукциона в иной день, иное время и в ином месте.

Согласно абзаца первого пункта 9.1 аукционной документации аукцион проводится в день, время и месте, указанных в извещении о проведении аукциона. В абзаце 11 пункта 9.1 аукционной документации указано, что аукцион считается оконченным, если после троекратного объявления аукционистом цены предмета аукциона ни один участник аукциона не поднял карточку. В этом случае аукционист объявляет об окончании проведения аукциона, последнее и предпоследнее предложение о цене предмета аукциона, номер карточки и наименование победителя аукциона и участника аукциона, сделавшего предпоследнее предложение о цене предмета аукциона.

В соответствии с п. 9.2 аукционной документации во время всей процедуры проведения аукциона участникам запрещается вступать в переговоры между собой, представителями организатора аукциона, заказчика аукциона, аукционной комиссией, аукционистом. Запрещается покидать место проведения аукциона, постоянно держать поднятой карточку, фактически препятствовать поднятию карточки конкурентом, нецензурно выражаться, оскорблять конкурентов, представителя заказчика, организатора аукциона, членов аукционной комиссии, аукциониста.

Анализ аукционной документации позволяет сделать однозначный вывод о том, что аукцион проводится в день, время и месте, указанных в извещении о проведении аукциона. Иное аукционной документацией не предусмотрено. Возможность отложения либо перерыва процедуры аукциона действующим законодательством не предусмотрена. Отсутствие запрета отложения либо перерыва следует из целей и задач аукциона (торгов).

С указанными положениями согласуется содержание п. 9.2 аукционной документации, запрещающего участникам во время всей процедуры проведения аукциона вступать в переговоры между собой, представителями организатора аукциона, заказчика аукциона, аукционной комиссией, аукционистом, покидать место проведения аукциона.

Материалы дела и лица, участвующие в деле, не опровергают тех обстоятельств, что участники аукциона, аукционист покинули 30 сентября 2013 года место проведения аукциона, не приняв соответствующего решения по результатам проведения аукциона, оконченного 30 сентября 2013 года, на что прямо указывает протокол от 30 сентября 2013 года, в котором указано, что аукцион окончен 30 сентября 2013 года в 14 часов 01 минуту.

Объявление перерыва в заседании аукционной комиссии в соответствии с ч. 1 ст. 17 Федерального закона «О защите конкуренции» при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе создание участнику торгов преимущественных условий участия в торгах.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции указывает на то, что согласно протоколу от 30 сентября 2013 года аукцион был перенесен сначала на 13 часов 00 минут 30 сентября 2013 года, а затем на  15 часов 00 минут на 24 октября 2013 года, что не свидетельствует о перерыве. В то же время, согласно уведомлениям  (т. 1, л.д. 108-113) заместитель председателя аукционной комиссии и председатель аукционной комиссии  уведомили участников аукциона о перерывах.

Объявленный перерыв в аукционе (перенос аукциона) создал условия, при которых дальнейшее участие Дорошенко А.Ф. и Веревкина А.В. в аукционе стало невозможным. При этом не имеет значение, какие обстоятельства стали причиной отказа от участия в аукционе. Сам перерыв сделал невозможным соблюдение норм и правил проведения аукциона.

В соответствии с п. 9.1 аукционной документации  участник аукциона после регистрации получает пронумерованную карточку, номер которой соответствует регистрационному номеру заявки участника аукциона. Аукцион проводится организатором аукциона в присутствии членов аукционной комиссии и участников аукциона или их представителей. Процедуру аукциона ведет аукционист. Аукцион проводится путем повышения начальной цены  предмета аукциона, указанной в извещении о проведении аукциона, на «шаг аукциона».

Аукцио?н это публичная продажа товаров и иных объектов, которая производится по заранее установленным правилам аукциона. Общим для всех аукционов принципом является принцип состязательности между покупателями. В процессе состязания между покупателями за право приобрести товар выявляется