Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.10.2013 по делу n А42-3188/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

23 октября 2013 года

Дело №А42-3188/2012

Резолютивная часть постановления объявлена     16 октября 2013 года

Постановление изготовлено в полном объеме  23 октября 2013 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Мельниковой Н.А.

судей  Кашиной Т.А., Тимухиной И.А.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем Тутаевым В.В.

при участии: 

от истца: Душного С.В. (доверенность от 10.01.2013г., паспорт)

от ответчика: Бабиковой В.Н. (доверенность от 09.01.2013г., паспорт), Мамугина А.С. (доверенность от 09.01.2013г., паспорт)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-19115/2013) ОАО "Мурманский морской рыбный порт" на решение  Арбитражного суда  Мурманской области от 10.07.2013  по делу № А42-3188/2012 (судья Кузнецова О.В.), принятое

по иску ОАО "Мурманский морской рыбный порт"

к ГОУТП "ТЭКОС"

о взыскании

установил:

 Открытое акционерное общество «Мурманский морской рыбный порт» (далее – истец, Общество) обратилось в Арбитражный суд Мурманской области с иском к Государственному областному унитарному теплоэнергетическому предприятию «ТЭКОС» (далее – ответчик, Предприятие) о взыскании задолженности по текущим платежам в сумме 4 477 485 руб. 43 коп., составляющей неоплаченные потери тепловой энергии за период с мая 2010 года по апрель 2011 года.

В обоснование исковых требований истец указал, что он владеет котельной и отпускал тепловую энергию для жилого фонда управляющим организациям и иным присоединенным к сетям ГОУТП «ТЭКОС» потребителям.

Требование о взыскании сверхнормативных технологических потерь во внутриквартальных тепловых сетях от ЦТП ул.Фестивальная, 25а в сумме 710 208 руб. 32 коп. основано на положениях заключенного между сторонами 12.08.2010 договора на оказание услуг по передаче тепловой энергии № 04/10, а требование о взыскании фактических потерь тепловой энергии в тепловых сетях от ЦТП ул.Новосельская, 33а, в сумме 3 767 277 руб. 11 коп. – на положениях статей 541, 548, 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), пункта 11 статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее – Закон о теплоснабжении), а также пунктах 50, 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее – Правила № 861).

ГОУТП «ТЭКОС» предъявило встречный иск о взыскании с ОАО «ММРП» (с учетом увеличения размера исковых требований в порядке статьи 49 АПК РФ) задолженности за оказанные услуги по передаче тепловой энергии за период с января 2010 года по июнь 2011 года в сумме 1 719 605 руб. 85 коп. (т.1 л.д. 76-82; т.4 л.д. 91-92).

Определением от 23.07.2012 встречное исковое заявление принято к производству для совместного рассмотрения с первоначальным.

В ходе судебного разбирательства истец заявил отказ от иска в части требования о взыскании с ГОУТП «ТЭКОС» сверхнормативных технологических потерь по внутриквартальным тепловым сетям от ЦТП ул.Фестивальная, 25а в сумме 710 208 руб. 32 коп. На требовании о взыскании задолженности по текущим платежам – фактических потерь тепловой энергии в тепловых сетях от ЦТП ул.Новосельская, 33а, в сумме 3 767 277 руб. 11 коп. представитель истца настаивал.

Отказ от иска в соответствующей части принят судом.

Решением Арбитражного суда  Мурманской области от 10.07.2013г.  по делу № А42-3188/2012 принят отказ Открытого акционерного общества «Мурманский морской рыбный порт» от иска в части требования о взыскании с Государственного областного унитарного теплоэнергетического предприятия «ТЭКОС» сверхнормативных технологических потерь по внутриквартальным тепловым сетям от ЦТП ул.Фестивальная, 25а в сумме 710 208 руб. 32 коп. Производство по делу № А42-3188/2012 в указанной части прекращено. Иск Открытого акционерного общества «Мурманский морской рыбный порт» (ОГРН 1065190013107) к Государственному областному унитарному теплоэнергетическому предприятию «ТЭКОС» (ОГРН 1025100874677) удовлетворен в части взыскания задолженности в сумме 1 194 757 руб. 05 коп. В остальной части требований Открытому акционерному обществу «Мурманский морской рыбный порт» отказано. Встречный иск Государственного областного унитарного теплоэнергетического предприятия «ТЭКОС» к Открытому акционерному обществу «Мурманский морской рыбный порт» о взыскании задолженности в сумме 1 719 605 руб. 85 коп. удовлетворен. С учетом зачета встречных требований в части задолженности с Открытого акционерного общества «Мурманский морской рыбный порт» в пользу Государственного областного унитарного теплоэнергетического предприятия «ТЭКОС» взыскана задолженность в сумме 524 848 руб. 80 коп.

На указанное решение истцом подана апелляционная жалоба, в которой, указывая на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, просит принятый по делу судебный акт отменить. В апелляционной жалобе податель указывает, что расчеты, произведенные Предприятием, не являются расчетами фактических технологических потерь тепловой энергии, а являются расчетами нормативных потерь, пересчитанных на среднегодовые условия эксплуатации. Поскольку стороны не достигли соглашения о размере фактических потерь тепловой энергии в тепловых сетях, то суд первой инстанции в соответствии со статьей 82 АПК РФ должен был назначить экспертизу. Выводы суда о том, что истец не представил расчет исковых требований, произведенный на основании результатов тепловых испытаний податель жалобы считает ошибочными, поскольку проводить испытания на не принадлежащих ему тепловых сетях истец не может. Абоненты (управляющие компании) должны были устанавливать договорные отношения по передаче тепловой энергии самостоятельно. В спорный период конечные потребители приобретали у ОАО «ММРП» тепловую энергию на основании тарифов, не учитывающих стоимость услуг по передаче тепловой энергии.

Ответчик с доводами апелляционной жалобы не согласился по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу. В обоснование своей позиции указывает, что истцом были заявлены к взысканию не потери в тепловых сетях, а разница между фактическим объемом отпущенной с котельной истца тепловой энергии и объемом тепловой энергии, рассчитанной по утвержденным для жилого фонда нормативам потребления, что не является потерями тепловой энергии. Тепловые потери могут быть определены при помощи тепловых испытаний или на базе нормируемых значений средних часовых тепловых потере за год, определяемых для различных видов прокладки трубопроводов. В связи с отсутствием у истца собственных сетей, посредством которых абонентам (потребителям) ОАО «ММРП» в период с января 2010г. по июнь 2011г. поставлялась тепловая энергия через сети Предприятия, между сторонами сложились фактические правоотношения по транспортировке коммунального ресурса. Отсутствие письменного договора с Предприятием не освобождает истца от уплаты фактически оказанных ему услуг.

Законность и обоснованность судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как явствует из материалов дела, ОАО «ММРП» на праве собственности принадлежит здание центральной котельной расположенной в городе Мурманске, Южный район порта (свидетельство о государственной регистрации права от 20.12.2006 серии 51-АБ № 104414).

Управлением по тарифному регулированию Мурманской области для истца как теплоснабжающей организации в спорный период были установлены тарифы на тепловую энергию.

ГОУТП «ТЭКОС» переданы в хозяйственное ведение, в том числе, тепловые пункты и тепловые сети города Мурманска (т.1 л.д. 108-114).

Для ГОУТП «ТЭКОС» Управлением по тарифному регулированию Мурманской области в спорный период были установлены тарифы на передачу тепловой энергии.

Схема теплоснабжения потребителей ОАО «ММРП» предусматривает передачу тепловой энергии по сетям, принадлежащим ГОУТП «ТЭКОС» (т.3 л.д. 21).

Истец, полагая, что в период с мая 2010 года по апрель 2011 года при передаче тепловой энергии по сетям ГОУТП «ТЭКОС» произошли тепловые потери на общую сумму 3 767 277 руб. 11 коп. (т.3 л.д. 22), предъявил к оплате счета-фактуры, которые ответчик не оплатил.

Полагая, что на стороне ГОУТП «ТЭКОС» возникло неосновательное обогащение, ОАО «ММРП» обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Пунктом 1 статьи 1102 ГК РФ предусмотрено, что лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

Согласно пунктам 1, 2 и 3 Закона о теплоснабжении передача тепловой энергии, теплоносителя осуществляется на основании договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, заключенного теплосетевой организацией с теплоснабжающей организацией.

По договору оказания услуг по передаче тепловой энергии теплоносителя теплосетевая организация обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и передачу тепловой энергии с использованием теплоносителя от точки приема тепловой энергии, теплоносителя до точки передачи тепловой энергии, теплоносителя, а теплоснабжающая организация обязуется оплачивать указанные услуги.

Договор оказания услуг по передаче тепловой энергии является обязательным для заключения теплосетевыми организациями.

В соответствии с положениями статьи 15 Закона о теплоснабжении теплоснабжающие организации, в том числе единая теплоснабжающая организация, и теплосетевые организации в системе теплоснабжения, обязаны заключить договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии и (или) теплоносителя в объеме, необходимом для обеспечения теплоснабжения потребителей тепловой энергии с учетом потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче. Затраты на обеспечение передачи тепловой энергии и (или) теплоносителя по тепловым сетям включаются в состав тарифа на тепловую энергию, реализуемую теплоснабжающей организацией потребителям тепловой энергии, в порядке, установленном основами ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Теплосетевые организации или теплоснабжающие организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации или компенсируют указанные потери путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании и подключенными к одной системе теплоснабжения.

В соответствии с пунктами 50 и 51 Правил № 861, размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Общедомовые приборы учета у конечных потребителей тепловой энергии не установлены, в связи с чем разница между показаниями приборов учета на источнике теплоты и у конечных потребителей, как того требует пункт 50 Правил № 861, выведена быть не может.

Между тем, пунктом 1 Правил № 861 предусмотрено, что настоящие Правила определяют общие принципы и порядок обеспечения недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, а также оказания этих услуг. Указанные Правила не распространяются на правоотношения, возникшие в сфере теплоснабжения в горячей воде.

Договор на передачу тепловой энергии между сторонами не заключен.

Суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что в рамках спора истцом заявлены к взысканию, согласно его расчету не потери в тепловых сетях ответчика, а разница между фактическим объемом отпущенной с котельной истца тепловой энергии и объемом тепловой энергии, рассчитанной по утвержденным для жилого фонда нормативам потребления, что не является потерями тепловой энергии.

Согласно пункту 46 «МДС 41-4.2000. Методика определения количеств тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения», утвержденной Приказом Госстроя России от 06.05.2000 № 105 (далее – Методика), тепловые потери через изоляцию трубопроводов тепловой сети, находящейся на балансе теплоснабжающей организации или абонентов, за расчетный период могут быть определены при помощи тепловых испытаний или на базе нормируемых значений средних часовых тепловых потерь за год, определяемых для различных видов прокладки трубопроводов.

Суд первой инстанции также правомерно отклонил довод ОАО «ММРП» о том, что фактическое значение тепловых потерь может быть определено только при помощи тепловых испытаний. Данный довод противоречит вышеприведенному пункту 46 Методики, грамматическое толковании которого говорит о равной возможности использования двух методов определения фактических тепловых потерь через изоляцию трубопроводов: 1) при помощи тепловых испытаний, 2) на базе нормируемых значений средних часовых тепловых потерь за год.

Как указано в пункте 47 Методики, значения тепловых потерь, Гкал (ГДж) определяются с помощью пересчета нормируемых значений средних за год часовых потерь тепловой энергии рассматриваемых трубопроводов на средние за расчетный период значения температуры теплоносителя в подающих и обратных трубопроводах и температуры окружающей среды.

Истец не представил расчет исковых требований, произведенный на основании результатов тепловых испытаний.

Данные о проведении в спорный период тепловых испытаний ни истец, ни ответчик в материалы дела также не представили.

Контррасчет, осуществленный ГОУТП «ТЭКОС» на основании пункта 46 Методики путем пересчета нормируемых значений средних за год часовых потерь тепловой энергии рассматриваемых трубопроводов проведен в соответствии с положениями действующего законодательства