Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.06.2008 по делу n А42-5723/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

для исчисления налоговых санкций сумм недоимок по НДФЛ за 2004-2005г. в размере 64 617 рублей, по ЕСН  за 2004-2005г.  в размере 41 1120,01  рубль налоговый орган обосновывает тем, что налогоплательщик, имея денежные средства, не направил их на погашение недоимки.

Суд первой инстанции признал правомерным привлечение предпринимателя к указанной ответственности.

Между тем не учтено следующее.

Статьей 122 НК РФ предусмотрена ответственность налогоплательщика за неуплату или неполную уплату сумм налога в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога или других неправомерных действий (бездействия).

В силу пункта 42 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.02.2001 N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации" при применении статьи 122 НК РФ судам необходимо иметь в виду, что неуплата или неполная уплата сумм налога означает возникновение у налогоплательщика задолженности перед соответствующим бюджетом (внебюджетным фондом) по уплате конкретного налога в результате совершения указанных в данной статье деяний (действий или бездействия).

Между тем предприниматель  фактически подвергнут штрафу за непринятие мер, направленных на погашение уже возникшей недоимки, то есть за деяние, не образующее состава правонарушения, предусмотренного статьей 122 НК РФ.

В этом случае для взыскания недоимки налоговый орган мог использовать способы обеспечения исполнения обязанности по уплате налогов и сборов, предусмотренные статьей 72 НК РФ, а также взыскать налог принудительно в соответствии со статьями 46, 47 НК РФ.

Таким образом,  привлечение предпринимателя к ответственности за неуплату ранее возникшей задолженности  не соответствует требованиям НК РФ.

Указанная правовая позиция изложена в постановлении ВАС РФ от 08.05.2007  N 15162/06.

При таких обстоятельствах,  предприниматель  подлежал привлечению к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату  налогов, доначисление которых произведено в ходе выездной налоговой проверки, а именно:

НДФЛ: за 2004г. – 365 159 х 20% = 73 031,8 рублей; за 2005г. – 40 095 х 20% = 8019 рублей;

ЕСН: За 2004г. – 56 246,61 х 20% = 11 249,32 рубля; За 2005г. – 27 556,37 х 20% = 5 511,27 рублей.

В части налоговых санкций за неполную уплату  НДФЛ в сумме 12 923,4 рублей, ЕСН в сумме 8 222,39 рублей решение инспекции  подлежит признанию недействительным, а решение суда первой инстанции  - отмене.

Руководствуясь статьями  269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Мурманской области  по делу № А42-5723/2007 от 20 февраля 2008 года отменить в части отказа в удовлетворении требований о признании недействительным решения ИФНС России по городу Мурманску № 02.5-28/167 от 12.07.2007 в части привлечения к налоговой ответственности за неполную уплату НДФЛ и ЕСН в общей сумме 21 145,79 руб.

Признать  недействительным решение ИФНС России по городу Мурманску            № 02.5-28/167 от 12.07.2007 в части привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неполную уплату НДФЛ  в сумме 12 923,40 руб., ЕСН в сумме 8 222,39руб.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.В. Горбачева

Судьи

Л.П. Загараева

 Н.О. Третьякова