Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.09.2008 по делу n А56-19675/2008. Прекратить производство по апелляционной жалобе (ст.265, по аналогии со ст.150 АПК),Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

проверки в виде штрафа в сумме 39108 руб.;

- предложить ООО «Инкомерц» уплатить недоимку по НДС за июль 2007 года в сумме 195539 руб., уплатить штрафы, указанные в пункте 1 решения;

- уменьшить предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за июль 2007 года в сумме 1593172 руб.;

- внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

На основании решения от 16.01.2008 № 20/5/28 инспекцией выставлено в адрес налогоплательщика требование № 799 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 08.04.2008, в связи с неисполнением которого 21.04.2008 вынесены решения № 1396 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика (плательщика сборов) –организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента –организации, индивидуального предпринимателя в банках, № 1608, № 1609, № 1610 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика (плательщика сборов) или налогового агента в банке.

По результатам камеральной налоговой проверки представленной ООО «Инкомерц» налоговой декларации на налогу на добавленную стоимость за август 2007 года Инспекцией вынесено решение от 29.02.2008 № 20/36/370 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, которым налоговый орган решил:

- привлечь ООО «Инкомерц» к налоговой ответственности в соответствии с пунктом 1 статьи 122 НК РФ за неуплату НДС за август 2007 года за совершение налогового правонарушения по результатам камеральной проверки в виде штрафа в сумме 21814 руб.;

- предложить ООО «Инкомерц» уплатить недоимку по НДС за август 2007 года в сумме 109069 руб., уплатить штрафы, указанные в пункте 1 решения;

- уменьшить предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за август 2007 года в сумме 1031710 руб.;

- внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

На основании решения от 29.02.2008 № 20/36/370 инспекцией выставлено в адрес налогоплательщика требование № 1006 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 21.04.2008, в связи с неисполнением которого 08.05.2008 вынесены решения № 1555 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика (плательщика сборов) –организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента –организации, индивидуального предпринимателя в банках, № 1678, № 1679, № 1680 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика (плательщика сборов) или налогового агента в банке, а также 15.05.2008 решение № 227 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) –организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента –организации, индивидуального предпринимателя.

По результатам камеральной налоговой проверки представленной ООО «Инкомерц» налоговой декларации на налогу на добавленную стоимость за сентябрь 2007 года инспекцией вынесено решение от 26.05.2008 № 20/105 об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, которым налоговый орган решил:

- на основании пункта 1 статьи 109 НК РФ отказать в привлечении к ответственности ООО «Инкомерц» за совершение налогового правонарушения;

- уменьшить предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за сентябрь 2007 года в сумме 676046 руб.;

- внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

По результатам камеральной налоговой проверки представленной ООО «Инкомерц» налоговой декларации на налогу на добавленную стоимость за октябрь 2007 года инспекцией вынесено решение от 26.05.2008 № 20/106 об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, которым налоговый орган решил:

- на основании пункта 1 статьи 109 НК РФ отказать в привлечении к ответственности ООО «Инкомерц» за совершение налогового правонарушения;

- уменьшить предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за октябрь 2007 года в сумме 153218 руб.;

- внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Также в связи с неисполнением в установленный срок требований об уплате налога, сбора, пени, штрафа от 09.01.2008 № 103476, от 21.01.2008 № 114, от 27.11.2007 № 1229, от 27.11.2007 № 1230, от 07.06.2007 № 6449, от 08.04.2008 № 799 инспекцией вынесено решение от 24.04.2008 № 197 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) –организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента –организации, индивидуального предпринимателя.

Не согласившись с законностью решений и требований налогового органа в части привлечения к ответственности за совершение налогового правонарушения, уплаты налога, сбора, пени, штрафа согласно выставленным требованиям, взыскания начисленных сумм налога, пени, штрафа за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках и за счет имущества, приостановления операций по счетам в банках, отказа в возмещении сумм налога на добавленную стоимость, признав лишь отказ в привлечении к ответственности решениями от 07.09.2007 № 20/38, от 26.05.2008 № 20/105, № 20/106, ООО «Интермарк» обратилось в арбитражный суд.

Удовлетворяя заявление общества, суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии в действиях общества признаков недобросовестности и несоответствии ненормативных актов налогового органа в оспариваемой части положениям главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, считает данные выводы суда правильными, а апелляционную жалобу –не подлежащей удовлетворению, на основании следующего.

В соответствии со статьей 146 НК РФ объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость признаются следующие операции: реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав (включая передачу права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе), передача на территории Российской Федерации товаров (выполнение работ, оказание услуг) для собственных нужд, расходы на которые не принимаются к вычету (в том числе через амортизационные отчисления) при исчислении налога на прибыль организаций, выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления, ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

Суд правомерно указал, что положительная разница между суммой налоговых вычетов и общей суммой налога, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 и 2 пункта 1 статьи 146 НК РФ, возникла у заявителя в связи с тем, что не все импортированные товары, приобретенные ООО «Инкомерц» в целях перепродажи, были реализованы на внутреннем рынке в течение спорных налоговых периодов.

В соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 146 НК РФ операции по ввозу товаров на таможенную территорию Российской Федерации признаются объектом обложения НДС.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные статьей 171 НК РФ налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенном режиме выпуска для внутреннего потребления, в отношении товаров, приобретаемых для перепродажи.

В соответствии с пунктом 1 статьи 172 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, фактически уплаченные при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия указанных товаров на учет и при наличии соответствующих первичных документов.

Пунктом 1 статьи 173 НК РФ установлено, что сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется по итогам каждого налогового периода как уменьшенная на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьей 171 Кодекса, общая сумма налога, исчисляемая в соответствии со статьей 166 НК РФ и увеличенная на суммы налога, восстановленного в соответствии с главой 21 НК РФ.

Согласно пункту 1 статьи 176 НК РФ в случае, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1-2 пункта 1 статьи 146 Кодекса, полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями статьи 176 НК РФ.

Таким образом, в силу указанных положений НК РФ условием предъявления налогоплательщиком к вычету сумм налога на добавленную стоимость является предъявление ему налога поставщиками при приобретении товаров (работ, услуг) либо фактическая уплата налога налогоплательщиком таможенным органам при ввозе товаров на территорию Российской Федерации в таможенном режиме выпуска для внутреннего потребления в целях их перепродажи, осуществления производственной деятельности или иных операций, признаваемых объектами налогообложения, принятие этих товаров (работ, услуг) к учету и наличие соответствующих подтверждающих документов и счетов-фактур, выставленных продавцами. Основанием возмещения налога является превышение по итогам налогового периода суммы налоговых вычетов над общей суммой налога, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения.

ООО «Инкомерц» в спорных налоговых периодах по контракту с иностранным поставщиком приобретены товары в целях последующей перепродажи.

Фактическая уплата ООО «Инкомерц» сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации подтверждается грузовыми таможенными декларациями, выписками банка и платежными поручениями с отметками таможни о списании таможенных платежей, чеками об уплате таможенных платежей, копии в материалы дела представлены.

Принятие ООО «Инкомерц» на учет приобретенных товаров и услуг подтверждается грузовыми таможенными декларациями, журналами-ордерами и карточками счетов бухгалтерского учета, книгами покупок, копии которых представлены в материалы дела.

Товары, ввезенные на таможенную территорию Российской Федерации, переданы на реализацию комиссионеру ООО «ТехноПлюс» по договору комиссии № 2007К/1 от 30.01.2007.

Статьей 996 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее –ГК РФ) предусмотрено, что вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего. По исполнении поручения комиссионер обязан представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии (статья 999 ГК РФ).

Операции, признаваемые объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость, определены статьей 146 НК РФ. К числу таких операций относится реализация товаров на территории Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 167 НК РФ моментом определения налоговой базы, если иное не предусмотрено пунктами 3, 7-11, 13-15 этой статьи, является наиболее ранняя из следующих дат:

) день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав;

) день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

В пункте 1 статьи 39 НК РФ определено, что реализацией товаров, работ или услуг признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных НК РФ, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу –на безвозмездной основе.

Следовательно, передача заявителем товаров комиссионеру не может быть признана реализацией по смыслу положений пункта 1 статьи 39 НК РФ и, соответственно, не является объектом обложения налога на добавленную стоимость.

Из характера операции по реализации товара через комиссионера следует, что налог на добавленную стоимость начисляется комитентом не в момент передачи товаров комиссионеру, а в момент отгрузки товаров комиссионером покупателю, о чем комиссионер обязан известить комитента.

Данный вывод корреспондируется с положениями главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации о порядке налогового учета доходов в случае реализации товаров через комиссионера. Так, в статье 316 Кодекса предусмотрено, что в случае, если реализация производится через комиссионера, то налогоплательщик-комитент определяет сумму выручки от реализации на дату реализации на основании извещения комиссионера о реализации принадлежащего комитенту имущества (имущественных прав). При этом комиссионер обязан в течение трех дней с момента окончания отчетного периода, в котором произошла такая реализация, известить комитента о дате реализации принадлежавшего ему имущества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 167 НК РФ на основании отчетов комиссионера и представленных с ними первичных документов в представленных ООО «Инкомерц» декларациях по НДС отражена реализация товаров в размере, соответствующем стоимости товаров, реализованных через комиссионера покупателям, и начислен с данных сумм НДС.

Положительная разница между суммой налоговых вычетов и общей суммой налога, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 и 2 пункта 1 статьи 146 НК РФ, согласно представленным декларациям составила за март 2007 года 1600638 руб., за апрель 2007 года 4840699 руб., за май 2007 года 3850373 руб., за июнь 2007 года 3969129 руб., за июль 2007 года 1593172 руб., за август 2007 года 1031710 руб., за сентябрь 2007 года 676046 руб., за октябрь 2007 года 153218 руб.

Положительная разница между суммой налоговых вычетов и общей суммой налога, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения, возникла в связи с тем, что не все импортированные заявителем товары, приобретенные ООО «Инкомерц» в целях перепродажи, были реализованы на внутреннем рынке в спорных налоговых периодах.

Материалами дела подтверждается соблюдение налогоплательщиком порядка и условий, предусмотренных главой 21 НК РФ в качестве необходимых и достаточных для подтверждения права на налоговые вычеты и для возмещения налога путем возврата из бюджета. Также материалами дела подтверждена правильность исчисления заявителем налоговой базы по налогу на добавленную стоимость с реализации за спорные налоговые периоды.

Доводы инспекции о мнимости либо притворности совершенных заявителем сделок и о сокрытии фактической реализации импортированных товаров материалами дела не подтверждены.

В