Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.01.2015 по делу n А56-12077/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК),Возместить (распределить) судебные расходы (ст.101, 106, 112 АПК)

по передаче электрической энергии осуществляется на основании данных, полученных:

-с использованием указанных в названном разделе приборов учета электрической энергии;

-при отсутствии приборов учета и в определенных в названном разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных Основными положениями и приложением N 3 к Основным положениям.

Согласно пункту 181 Основных положений для расчета объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии в отсутствие прибора учета, если иное не установлено в пункте 179 Основных положений, вплоть до даты допуска прибора учета в эксплуатацию объем потребления электрической энергии в соответствующей точке поставки определяется расчетным способом в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, также и почасовые объемы потребления электрической энергии в соответствующей точке поставки - расчетным способом в соответствии с подпунктом "б" пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям.

Однако судом первой инстанции не приняты во внимания положения пункта 183 Основных положений.

Из абзацев четвертого, пятого, шестого пункта 183 Основных положений следует, что определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках в случае неисправности, утраты, истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета, который установлен в границах объектов электросетевого хозяйства сетевой организации и исходя из показаний которого определяются объемы электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства (отпущенной из объектов электросетевого хозяйства в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций), либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объемов электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства (отпущенной из объектов электросетевого хозяйства в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций), начиная с даты, когда наступили указанные события, осуществляется исходя из показаний контрольного прибора учета, а при его отсутствии: в течение первых 2 расчетных периодов исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а если период работы расчетного прибора учета составил менее одного года - исходя из показаний расчетного прибора учета за предыдущий расчетный период; начиная с 3-го расчетного периода вплоть до даты установки и допуска в эксплуатацию расчетного прибора учета - расчетным способом, предусмотренным настоящим пунктом для случая непредставления показаний расчетного прибора учета при отсутствии контрольного прибора учета.

Абзацем седьмым названного пункта Основных положений прямо предусмотрено, что в случае неустановки прибора учета в границах объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, если иное не установлено настоящим пунктом, объем принятой в объекты электросетевого хозяйства (отпущенной из объектов электросетевого хозяйства в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций) электрической энергии определяется вплоть до даты допуска прибора учета в эксплуатацию в порядке, предусмотренном настоящим пунктом для случая непредоставления показаний расчетного прибора учета в установленные сроки при отсутствии контрольного прибора учета.

Порядок определения объема электрической энергии при непредставлении показаний расчетного прибора учета определяется абзацами третьим и четвертым названного пункта.

Из анализа пункта 181 Основных положений следует, что он не применим в отношениях между смежными сетевыми организациями, а применяется в отношениях с потребителями электрической энергии, то есть приобретающих электрическую энергию (мощность) для собственных бытовых и (или) производственных нужд.

ОАО «Ленэнерго» не является потребителем по смыслу Основных положений.

Таким образом, к правоотношениям сторон подлежат применению расчетные способы, установленные пунктом 183 Основных положений, так как его положения сформулированы применительно к субъектам розничного рынка электрической энергии - смежным сетевым организациям, и заложенные расчетные способы подлежат использованию в расчетах между сетевыми организациями.

В связи с этим, отклоняются доводы Истца о возможности применения к спорным правоотношениям пункта 181 Основных положений.

При отсутствии приборов учета подлежат применению расчетные способы, установленные пунктом 183 Основных положения, так как нормы данного пункта являются императивными и применяются при определении объема услуг оказанных сетевыми организациями.

Кроме того, абзацем 2 пункта 145 Основных положений, установлено, что обязанность по обеспечению оснащения приборами учета объектов электросетевого хозяйства одной сетевой организации в точках их присоединения к объектам электросетевого хозяйства другой сетевой организации, если иное не установлено соглашением между такими сетевыми организациями, возлагается на ту сетевую организацию, центры питания которой в данной точке присоединения имеют более низкий класс напряжения, а при равенстве классов напряжения центров питания в точке присоединения - на сетевую организацию, в объекты электросетевого хозяйства которой за год до планируемой даты установки приборов учета преимущественно осуществлялся переток электрической энергии.

Истцом не оспорено и не представлено доказательств того, что объекты электросетевого хозяйства обязанности  ОАО «Объединенная энергетическая компания» были оснащены интервальными приборами учета, позволяющими определять величину фактической мощности.

Также истцом и ответчиком в судебных заседаниях неоднократно признавался факт наличия на объектах электросетевого хозяйства истца исключительно интегральных приборов учета и что данные приборы учета не позволяют учитывать величину фактической мощности.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований считать протокол совещания от 30.01.2012 (т.3, л.д. 28-29) соглашением сторон о возложении обязанности ОАО «Объединенная энергетическая компания» по оснащению принадлежащих организации объектов электросетевого хозяйства приборами учета на ОАО «Ленэнерго».

Таким образом, в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обязанности  ОАО «Объединенная энергетическая компания» не представило обоснованного расчета объема электрической энергии, произведенного в соответствии с нормами пункта 15(1) Правил, а также пункта 183 Основных положений.

Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.06.2014 N2620/14 по делу N А67-7104/2012 сформирована правовая позиция по вопросу, о возможности выбора при расчетах двухставочного тарифа на услуги по передаче электрической энергии в том случае, если объекты электросететвого хозяйства не оборудованы интервальными приборами учета. При рассмотрении дела Президиум ВАС РФ пришел к выводу, что двухставочный тариф может быть выбран только в том случае, если энергопринимающие устройства оборудованы интервальными приборами учета.

Абзацем пятнадцатым пункта 81 Основ ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 29.12.2011 №1178 (далее – Основы ценообразования) предусмотрено, что для расчетов за услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям, принадлежащим на праве собственности или ином законном основании территориальным сетевым организациям, потребители (за исключением населения и (или) приравненных к нему категорий потребителей, потребителей, энергопринимающие устройства которых непосредственно присоединены к переданным по согласованию в установленном порядке с уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в аренду территориальным сетевым организациям объектам электросетевого хозяйства, входящим в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть, или гарантирующих поставщиков (энергосбытовых организаций, энергоснабжающих организаций), действующих в интересах указанных потребителей), а также до 31.12.2012 включительно гарантирующие поставщики (энергосбытовые организации, энергоснабжающие организациями), действующие в интересах указанных потребителей, самостоятельно выбирают вариант тарифа на период регулирования путем направления письменного уведомления в сетевую организацию (гарантирующему поставщику энергосбытовой организации, энергоснабжающей организации), действующему в интересах указанных потребителей) в течение 1 месяца со дня официального опубликования решений органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов об установлении соответствующих цен (тарифов). Указанные лица вправе (в том числе в течение периода регулирования) выбрать двухставочную цену (тариф), если энергопринимающие устройства, в отношении которых оказываются услуги по передаче электрической энергии, оборудованы приборами учета, позволяющими получать данные о потреблении электрической энергии по часам суток со дня, указанного в уведомлении, но не ранее дня ввода в эксплуатацию соответствующих приборов учета. Выбранный вариант тарифа применяется для расчетов за услуги по передаче электрической энергии со дня введения в действие указанных тарифов.

В рамках дела Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области №А56-38900/2013 арбитражными судами рассмотрены требования истца к ответчику о взыскании задолженности по Договору за период с декабря 2012 года по март 2013 года.

При этом судами установлено, что направление уведомления о выборе одноставончного тарифа на 2013 со стороны ОАО «Ленэнерго» произошло за пределами установленного законодательством месячного срока.

В силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Между тем, установление факта направления уведомления за пределами установленного месячного срока не имеет правового значения при оценке доводов сторон в рамках настоящего дела относительно невозможности применения двухставочного тарифа на услуги по передаче электрической энергии.

Как следует из материалов дела и не оспаривается сторонами, объекты электросетевого хозяйства ОАО «Объединенная энергетическая компания» в точках присоединения к объектам электросетевого хозяйства ОАО «Ленэнерго», оборудованы интегральными приборами учета. Данные приборы учета не позволяют учитывать величину фактической мощности.

Актуальный перечень приборов учета определен сторонами в приложении № 1 к  дополнительному соглашению № 2/11-1724 от 01.04.2011г. (том 2, л.д. № 33-45).

Таким образом, в отсутствие интервальных приборов учета на объектах электросетевого хозяйства ОАО «Объединенная энергетическая компания», невозможно применение двухставочного тарифа при расчетах стоимости услуг по передаче электрической энергии.

Данный вывод не противоречит правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 24.06.2014 N 2620/14.

Таким образом, в отсутствие установленных ОАО «Объединенная энергетическая компания» интервальных приборов учета электрической энергии суд апелляционной инстанции приходит к выводу о невозможности применения двухставочного тарифа для определения объема и стоимости услуг истца.

В соответствии с пунктом 34 Правил, по договору между смежными сетевыми организациями одна сторона договора обязуется предоставлять другой стороне услуги по передаче электрической энергии с использованием принадлежащих ей на праве собственности или на ином законном основании объектов электросетевого хозяйства, а другая сторона обязуется оплачивать эти услуги и (или) осуществлять встречное предоставление услуг по передаче электрической энергии. Услуга предоставляется в пределах величины максимальной мощности в точках поставки, соответствующих точкам присоединения объектов электросетевого хозяйства одной сетевой организации к объектам другой сетевой организации.

Пунктом 38 Правил определены существенные условия, которые должны содержаться в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии между смежными сетевыми организациями. В частности, существенными условиями являются величина максимальной мощности, в пределах которой соответствующая сторона обязуется обеспечивать передачу электрической энергии в соответствующей точке поставки, а также технические характеристики точек присоединения объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сторонам договора, включая их пропускную способность.

Пунктом 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В материалы дела не представлены дополнительные соглашения о включении точек поставки в Договор.

Сторонами дела не оспаривается, что после заключения дополнительного соглашения № 2/11-1724 от 01.04.2011, не заключались иные дополнительные соглашения о включении точек поставки в договор.

Следовательно, несогласование существенных условий, предусмотренных Правилами, а именно условия  о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств, влечет незаключенность договора.

В связи с тем, что исковые требования в рамках настоящего дела возникли в связи с неисполнением ОАО «Ленэнерго» условий договора по оплате услуг, оказанных ОАО «Объединенная энергетическая компания», суд апелляционной инстанции приходит к выводу о невозможности удовлетворения требований ОАО «Объединенная энергетическая компания» в объеме 98 751 668 квт*ч. в рамках настоящего дела.

Как следует из материалов дела, ОАО «Ленэнерго» оплатило оказанные услуги по передаче электрической энергии по точкам поставки, в отношении которых заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии с применением одноставочного тарифа.

В соответствии с пунктом 3 Протокола Комитета по энергетике и инженерному обеспечению от 02.08.2013г. № 179/1 (т.2, л.д.317-318) ОАО «Ленэнерго» в связи с изменением схемы электроснабжения потребителей путем переподключения питающих линий от ПС 110 кВ №205 «Звезда» к мобильным ПС ОАО «Ленэнерго», необходимо внести изменения в договор ОАО «Ленэнерго» с ОАО «Объединенная энергетическая компания» на оказание услуг по передаче электроэнергии №10-467 от 01.01.2010 в части исключения из