Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.02.2015 по делу n А56-41307/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

27 февраля 2015 года

Дело №А56-41307/2014

Резолютивная часть постановления объявлена     19 февраля 2015 года

Постановление изготовлено в полном объеме  27 февраля 2015 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Третьяковой Н.О.

судей  Дмитриевой И.А., Згурской М.Л.

при ведении протокола судебного заседания:  Кривоносовой О.Г.

при участии: 

от заявителя: Брагина Н.Б. – доверенность от 03.12.2014 № 200;

                           Цыганков М.С. – доверенность от 22.09.2014 № 152;

от ответчика: Ермолаева Е.А. – доверенность от 18.02.2015 № 18-10/03382;

                          Прохорович С.Т. – доверенность от 16.01.2015 № 18-10/00521;

                          Мостовой К.В. – доверенность от 18.12.2015 № 18-10/03352;

                          Козлова Е.В. – доверенность от 13.01.2015 № 18-10/00059;

                          Грекова С.В. – доверенность от 16.01.2015 № 18-10/00536;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-30730/2014) ООО "Воздушные Ворота Северной Столицы" на решение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 05.11.2014 по делу № А56-41307/2014 (судья Исаева И.А.), принятое

по заявлению ООО "Воздушные Ворота Северной Столицы"

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 23 по Санкт –Петербургу

о признании недействительным решения

установил:

        Общество с ограниченной ответственностью «Воздушные Ворота Северной Столицы», место нахождения: 196140, г. Санкт-Петербург, Пулковское шоссе, 41, литер ЗИ ОГРН 1067746535944 (далее – Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России № 23 по Санкт-Петербургу (далее – инспекция, налоговый орган) от 23.12.2013 № 04/149 в части выводов налогового органа по обязательствам налогоплательщика:

- по налогу на прибыль: недоимка в размере 5 230 122 руб., пени в размере                     1 291 622 руб., штраф в размере 1 046 024 руб.;

- по налогу на доходы физических лиц: недоимка в размере 8 218 518 руб., пени в размере 1 646 476 руб., штраф в размере 1 584 717 руб.; а также уменьшить налоговую санкцию в части штрафа по налогу на добавленную стоимость (далее - НДС) (сумма по оспариваемому решению налогового органа – 963 118 руб.) до 10 000 руб.

       Решением суда от 05.11.2014 в удовлетворении заявления отказано.

        В апелляционной жалобе Общество, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права, просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт. По мнению подателя жалобы,  налоговый орган неправомерно применил  положения статьи 269 НК РФ  к налоговым обязательствам налогоплательщика по денежному обязательству перед компанией VTB Capital Infrastructure Ltd.  Также Общество считает, что суд необоснованно отклонил заявление Общества в части снижения суммы налоговых санкций, начисленных  по НДС. В части доначисления Обществу НДФЛ, заявитель считает ошибочным вывод суда о том, что перечисленные Обществом ранее установленного срока, денежные средства (НДФЛ), не являются налогом.

        В судебном заседании представители Общества поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, а представители Инспекции доводы жалобы отклонили и просят оставить без изменения решение суда первой инстанции.

        Законность и обоснованность принятого по делу судебного акта проверена в апелляционном порядке.

        Как следует из материалов дела, Инспекцией проведена выездная налоговая проверка Общества по вопросам правильности исчисления, своевременности уплаты (удержания) налогов и сборов за период с 01.01.2009 по 31.12.2011, в части НДФЛ с 01.01.2009 по 31.07.2012, по результатам которой составлен акт № 04/115 от 29.10.2013.

        Рассмотрев материалы проверки и представленные Обществом возражения, Инспекция 23.12.2013 вынесла решение № 04/149 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым Общество привлечено к налоговой ответственности по статье 123, пункту 1 статьи 122 и пункту 1 статьи 126 НК РФ. Указанным решением Обществу доначислены суммы налога на прибыль за 2011 год в размере 10 260 608 руб. и начислены пени по НДФЛ 1 584 717 руб. и по налогу на доходы, полученные в виде дивидендов за 2011 год в сумме 1 291 622руб. Также Обществу предложено перечислить суммы удержанного, но не перечисленного налога  на доходы физических лиц в сумме 8 218 518 руб., удержать не удержанный налог на доходы, полученные в виде дивидендов в размере 5 230 122 руб. и перечислить его в бюджет и уменьшить  убытки, исчисленные по налогу на прибыль организаций за 2010 год   в сумме 156 275 руб.

        Решением Управления ФНС по г. Санкт-Петербургу от 28.03.2014 № 16-13/12677 решение Инспекции отменено в части доначисления налога на прибыль, соответствующих пеней и штрафов, и в части привлечения к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ   с учетом выводов, изложенных в мотивировочной части решения, в остальной части решение инспекции оставлено без изменения.

        Считая решение инспекции в оспариваемой части недействительным, Общество обжаловало его в судебном порядке.

        Решением суда первой инстанции заявление Общества оставлено без удовлетворения.

        Апелляционная инстанция, выслушав мнение представителей сторон, изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, установила следующие обстоятельства

        20.01.2010 году Общество  заключило с компанией «VTB Capital PLC» Соглашение о займе, предоставляемом акционерами по кредитной линии на сумму 1 725 000 Евро.

        28.04.2010 Общество  заключило с компанией  «VТВ Capital Infrastructure Finance Limited» Соглашение о субординированном кредите по кредитной линии на сумму 158 000 000 Евро, в соответствии с которым  за пользование займом начисляются проценты с даты, следующей за датой его предоставления до даты полного погашения по ставке 18% годовых.

        В дальнейшем  (18.06.2010) Компания «VTB Capital PLC» отказалась от требования долга к Обществу в пользу компании «VТВ Capital Infrastructure Finance Limited», в связи с чем,  в бухгалтерском учете Общества закрыта задолженность перед «VTB Capital PLC» и перенесена в расчеты с компанией «VТВ Capital Infrastructure Finance Limited».

        Проценты за пользование заемными денежными средствами включены Обществом в состав внереализационных расходов.

        По мнению налогового органа, Общество в 2011 году в нарушение положений пунктов 2,3 статьи 269 НК РФ неправомерно  включило в состав внереализацонных расходов сумму уплаченных процентов в размере 51 348 043 руб.

        К данному выводу налоговый орган пришел на основании установленных в ходе проверки обстоятельств.

        Так, в  ходе проверки налоговым органом установлено, что учредителем Общества является «Thalita Trading Limited» (100% доля в уставном капитале).

        Учредителями «Thalita Trading Limited» являются:

- с 11.03.2009 по 26.04.2010 «VTB Capital PLC» (Великобритания);

- с 26.04.2010 по настоящее время «VTB Capital NCG  Alliance Ltd» (Кипр).

        Акционером «VТВ Capital NCG Alliance Ltd» является «VTB Capital Infrastructure Holdings Ltd.» - 100 процентов, которая в свою очередь является единственным учредителем  компании  «VТВ Capital Infrastructure Finance Limited» - 100 процентов.

        Таким образом, иностранные компании «VTB Capital PLC» и «VТВ Capital Infrastructure Finance Limited» косвенно участвуют в уставном капитале Общества, и такое участие составляет более 20 процентов.

        Установив данные обстоятельства, Инспекция  в соответствии с положениями статьи 269 НК РФ признала, имеющуюся у Общества задолженность перед компаниями «VTB Capital PLC» и «VТВ Capital Infrastructure Finance Limited» в качестве контролируемой задолженности.

        Проанализировав указанную непогашенную контролируемую задолженность Общества, налоговым органом установлено превышение данной задолженности над собственным капиталом Общества более чем в три раза.

        Произведя расчет процентов по контролируемой задолженности, включаемых в расходы в целях налогооблагаемой прибыли, Инспекция  установила, что  в нарушение положений пунктов 2, 3 статьи 269 НК РФ Общество неправомерно суммы процентов, списанные сверх нормативов за 2011 год в сумме 51 348 043 руб., отнесло к внереализационным расходам.

        Апелляционная инстанция считает, что признавая позицию налогового органа правомерной, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего

В соответствии со статьей 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибылью в целях главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации признаются для российских организаций полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с названной главой.

Согласно пункту 1 статьи 252 НК РФ в целях исчисления налога на прибыль налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 НК РФ).

В соответствии с пунктом 2 статьи 252 НК РФ расходы в зависимости от их характера, а также условий осуществления и направлений деятельности налогоплательщика подразделяются на расходы, связанные с производством и реализацией, и внереализационные расходы.

Подпунктом 2 пункта 1 статьи 265 НК РФ установлено, что в состав внереализационных расходов включаются обоснованные затраты на осуществление деятельности, непосредственно не связанной с производством и (или) реализацией, в том числе расходы в виде процентов по долговым обязательствам любого вида.

Статьей 269 НК РФ регламентированы особенности отнесения процентов по долговым обязательствам к расходам.

Пунктом 2 статьи 269 НК РФ установлены особенные правила определения предельного размера процентов в отношении налогоплательщиков - российских организаций, имеющих непогашенную задолженность по долговому обязательству перед иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей более чем 20 процентами уставного (складочного) капитала (фонда) этой российской организации, и если размер такой задолженности перед иностранной организацией более чем в 3 раза превышает разницу между суммой активов и величиной обязательств налогоплательщика - российской организации на последнее число отчетного (налогового) периода.

В этом случае налогоплательщик обязан на последнее число каждого отчетного (налогового) периода исчислять предельную величину признаваемых расходом процентов по контролируемой задолженности путем деления суммы процентов, начисленных налогоплательщиком в каждом отчетном (налоговом) периоде по контролируемой задолженности, на коэффициент капитализации, рассчитываемый на последнюю отчетную дату соответствующего отчетного (налогового) периода.

Согласно пункту 2 статьи 269 НК РФ в случае, если налогоплательщик - российская организация имеет непогашенную задолженность по долговому обязательству перед иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей более чем 20 процентами уставного (складочного) капитала (фонда) этой российской организации, либо по долговому обязательству перед российской организацией, признаваемой в соответствии с законодательством Российской Федерации аффилированным лицом указанной иностранной организации, а также по долговому обязательству, в отношении которого такое аффилированное лицо и (или) непосредственно эта иностранная организация выступают поручителем, гарантом или иным образом обязуются обеспечить исполнение долгового обязательства российской организации, и если размер контролируемой задолженности перед иностранной организацией более чем в 3 раза превышает разницу между суммой активов и величиной обязательств налогоплательщика - российской организации на последнее число отчетного (налогового) периода, при определении предельного размера процентов, подлежащих включению в состав расходов, с учетом положений пункта 1 упомянутой статьи применяются правила, установленные данным пунктом.

Таким образом, статьей 269 НК РФ определены особенности учета для целей налогообложения расходов по долговым обязательствам любого вида в зависимости от того, является задолженность перед займодавцем контролируемой или нет.

Согласно пункту 3 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации правила, установленные пунктом 2 (в отношении процентов по контролируемой задолженности), не применяются в отношении процентов по заемным средствам, если не погашенная задолженность не является контролируемой.

Пунктом 4 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в соответствии с порядком, установленным пунктом 2 названной статьи, приравнивается в целях налогообложения к дивидендам, уплаченным иностранной организации, в отношении которой существует контролируемая задолженность, и облагается налогом в соответствии с пунктом 3 статьи 284 Налогового кодекса Российской Федерации.

Основания для признания задолженности контролируемой установлены пунктом 2 указанной статьи, в соответствии с которым контролируемой задолженностью признается непогашенная задолженность российской организации: по долговому обязательству перед иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей более чем 20 процентами уставного (складочного) капитала (фонда) этой российской организации; по долговому обязательству перед российской организацией, признаваемой в соответствии с законодательством Российской Федерации аффилированным лицом указанной иностранной организации; по долговому обязательству, в отношении которого такое аффилированное лицо и (или) непосредственно эта иностранная организация выступают поручителем, гарантом или иным образом обязуются обеспечить исполнение долгового обязательства российской организации.

Указанный перечень оснований для признания задолженности контролируемой является закрытым.

Таким образом, задолженность признается контролируемой, если иностранная организация, которая прямо или косвенно владеет более чем 20 процентами уставного (складочного) капитала российской организации, или российская организация,