Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2008 по делу n А56-9244/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 50-52

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

24 ноября 2008 года

Дело №А56-9244/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 18 ноября 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме  24 ноября 2008 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Протас Н.И.

судей  Згурской М.Л., Третьяковой Н.О.

при ведении протокола судебного заседания: помощником судьи Блажко А.Ю.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-10042/2008) Межрегиональной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 9 на решение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 12.08.08 по делу № А56-9244/2008 (судья Варенникова А.О.), принятое

по иску (заявлению)  ОАО «КИТ Финанс Инвестиционный банк»

к  Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 9

о признании недействительным решения

при участии: 

от истца (заявителя): представителя Будариной С.В. по доверенности № 08-1-638 от 20.03.08

от ответчика (должника): представителей Васильева М.В. по доверенности №06/07368 от 07.05.08, Кокоева А.В. по доверенности № 06/04718 от 24.03.08, Белокуровой М.В. по доверенности № 04/21015 от 17.11.08

установил:

КИТ Финанс Инвестиционный банк (Открытое акционерное общество) (далее - Банк) обратился в Арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительным решения Межрегиональной Инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 9  от 29.12.07 № 12-31/78 в части доначисления 8 896 466 руб. налога на прибыль, 37 704 руб. налога на доходы физических лиц, начисления 912 272 руб. и 118 087 руб. пеней за неполную уплату этих налогов, привлечения Банка к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации  за неполную уплату налога на прибыль в виде взыскания 1 799 293,2 руб. штрафа, и к ответственности, предусмотренной статьей 123 НК РФ, в виде взыскания 79 362,4 руб. штрафа.

Решением суда от 12.08.08 заявленное требование удовлетворено частично. Суд признал недействительным оспариваемое решение налогового органа в части доначисления 8 896 466 руб. налога на прибыль, 37 704 руб. налога на доходы физических лиц, начисления соответственно 912 272 руб. и 70 140 руб. 21 коп. пеней за неполную уплату названных налогов, а также в части привлечения заявителя к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ в виде взыскания 1 779 293 руб. 20 коп. штрафа. В остальной части суд отказал Банку в удовлетворении заявленного требования.

В апелляционной жалобе  Межрегиональная ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 9 просит отменить решение суда первой инстанции в части эпизодов, отраженных в пунктах 1.3, 1.4, 2.3 оспариваемого решения инспекции, а также изменить решение суда в части эпизода, отраженного в пункте 2.6 оспариваемого решения инспекции, признав правомерным доначисление пени по налогу на доходы физических лиц в полном объеме. По мнению подателя жалобы, судом нарушены нормы материального и процессуального права.

В судебном заседании представители налогового органа поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, представитель Банка просил оставить жалобу без удовлетворения по мотивам, изложенным в отзыве на жалобу.

В соответствии с пунктом 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с отсутствием возражений сторон законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверены только в обжалуемой налоговым органом части.

Исследовав материалы дела и заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, суд установил, что апелляционная жалоба подлежит отклонению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, налоговым органом была проведена выездная налоговая проверка Банка по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов, сборов: налога на добавленную стоимость, налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций, единого социального налога, налога на доходы физических лиц, а также полноты и своевременности предоставления сведений о доходах физических лиц за период с 01.01.04 по 31.12.05, по результатам которой составлен акт от 23.11.07 № 14-06/05 и принято решение от 28.12.07 № 14-21/25 о доначислении Банку, в том числе,  8 896 466 руб. налога на прибыль, 37 704 руб. налога на доходы физических лиц, пеней за неполную уплату этих налогов соответственно 912 272 руб. и 118 087 руб., а также Банк привлечен к налоговой ответственности на основании пункта 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде взыскания 1 799 293,2 руб. штрафа, и на основании статьи 123 НК РФ, в виде взыскания 79 362,4 руб. штрафа.

Не согласившись в указанной части с решением налогового органа, Банк оспорил его в арбитражном суде по следующим эпизодам.

По налогу на прибыль.

В ходе проведенной проверки налоговый орган установил, что по результатам ряда сделок по приобретению и реализации ценных бумаг финансовым результатом стал убыток, который по мнению инспекции, был неправомерно учтен Банком при формировании налоговой базы по налогу на прибыль, вследствие чего не был уплачен налог в общей сумме 8 896 466 руб.

Пункт 1.3 оспариваемого решения налогового органа.

Основанием для доначисления налога на прибыль в размере 5 272 466 руб., соответствующих пеней и штрафа послужил вывод инспекции о необоснованном включении Банком в расходы, уменьшающие налогооблагаемую прибыль, затрат, связанных с осуществлением убыточных сделок купли-продажи ценных бумаг, заключенных Банком с ООО «Энергия» и ООО «Композиция - Управление активами».               В ходе проверки налоговый орган установил, что Банк через брокерскую компанию ООО «КИТ Финанс» (далее - брокерская компания) осуществлял, в том числе, следующие операции с ценными бумагами:

08.12.05 Банк через брокерскую компанию приобрел на ММВБ 34 653 125 акций «Мосэнерго» по цене от 3,5650 руб. до 4,5000 руб. за штуку на общую сумму 139 939 340 руб. За день до этого (07.12.05) Банк приобрел у ООО «Композиция - Управление активами» 88 990 000 акций «Мосэнерго» по цене 3,6000 руб. за штуку на общую сумму 320 364 000 руб. (в отчет о закрытых сделках вошли 65 346 875 акций на сумму 235 248 750 руб.). Указанные акции в количестве 100 000 000 штук Банк на основании договора № 18602-08.12.05 реализовал ООО «Композиция - Управление активами» по цене 3,6100 руб. за штуку. Общая сумма сделки составила 361 000 000 руб. В связи с совершением перечисленных операций убыток Банка по сделкам купли-продажи акций «Мосэнерго» составил 14 188 090 руб.

14.12.2005 Банк приобрел у ООО «Композиция - Управление активами» 50 000 000 акций по цене 4,2800 руб. на общую сумму 214 000 000 руб. (в отчет о закрытых сделках вошли 17 639 475 акций на сумму 75 496 953 руб.) и 50 000 000 акций по цене 4,2900 руб. за штуку на общую сумму 214 500 000 руб. (в отчет о закрытых сделках вошли 42 360 525 акций, стоимостью 181 726 652,25 руб.). В этот же день Банк реализует ООО «Композиция - Управление активами» 60 000 000 акций по цене 4,2300 руб. на общую сумму 253 800 000 руб. Убыток Банка по этим сделкам составил 3 423 605 руб. 25 коп.

26.12.2005 Банк через брокерскую компанию приобрел 12 309 800 акций «Мосэнерго» по цене от 4,2000 руб. до 4,2990 руб. за штуку на общую сумму 51 953 766,89 руб. (приобретены на ММВБ),  23 000 000 акций «Мосэнерго» по цене 4,2000 руб. за штуку на общую сумму 96 600 000 руб., из которых в отчет о закрытых сделках вошли 503 175 акций на сумму 2 133 335 руб. (приобретены у ООО «ВЭБ-инвест.ру»);  69 600 000 акций «Мосэнерго» по цене 4,3000 руб. за штуку на общую сумму 297 504 207,5 руб. (приобретены у ООО «Энергия» на основании договоров № 19640-26.12.05 и № 19644-26.12.05).  В дальнейшем в течение этого же дня (26.12.05) 82 000 000 акций были реализованы Банком ООО «Композиция - Управление активами» по цене 4,2030 руб. за штуку на общую сумму 344 646 000 руб., которое в свою очередь перепродало 34 800 000 акций по цене 4,1810 руб. за штуку ООО «Энергия». Общая сумма последней сделки составила 145 498 900 руб. В результате перечисленных сделок убыток Банка по операциям с названными ценными бумагами за день составил 6 925 309 руб.

С учетом изложенного налоговый орган пришел к выводу о том, что  Банк занизил налогооблагаемую прибыль 2005 года на 21 113 399 руб. в результате необоснованного включения в расходы убытка, полученного при совершении вышеперечисленных сделок. По мнению налогового органа, Банк намеренно заключал убыточные сделки с целью переноса налоговой базы по налогу на прибыль на ООО «Энергия» - юридическое лицо, не исполняющее обязательства по уплате налогов. Более того, налоговый орган ссылается, на то, что Банк фактически сам финансировал все сделки, заключаемые с ООО «Энергия», поскольку предоставлял названной организации кредит в форме «овердрафт» на приобретение ценных бумаг. Также инспекция ссылается на то, что ООО «Композиция - Управление активами» является аффилированным лицом по отношению к Банку, с помощью которой Банк выводил прибыль из под налогообложения.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные банком требования по данному эпизоду, правомерно исходил из следующего.

В силу положений статьи 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль для российских организаций признается прибыль - полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов.

Согласно положениям пункта 1 статьи 252 НК РФ расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Особенности определения налоговой базы по операциям с ценными бумагами установлены статьей 280 НК РФ. Как следует из положений названной статьи, доходы налогоплательщика от операций по ценных бумаг определяются исходя из цены реализации ценной бумаги, а также суммы накопленного процентного (купонного) дохода, уплаченной покупателем налогоплательщику, и суммы процентного (купонного) дохода, выплаченной налогоплательщику эмитентом (векселедателем).

Расходы при реализации ценных бумаг определяются исходя из цены приобретения ценной бумаги (включая расходы на ее приобретение), затрат на ее реализацию, размера скидок с расчетной стоимости инвестиционных паев, суммы накопленного процентного (купонного) дохода, уплаченной налогоплательщиком продавцу ценной бумаги.

При этом цена реализации и приобретения ценной бумаги, принимаемая для целей налогообложения, определяется в зависимости от того, относится ли ценная бумага к обращающимся на организованном рынке ценных бумаг, либо нет.

Рыночной ценой ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, для целей налогообложения признается фактическая цена реализации или иного выбытия ценных бумаг, если эта цена находится в интервале между минимальной и максимальной ценами сделок (интервал цен) с указанной ценной бумагой, зарегистрированной организатором торговли на рынке ценных бумаг на дату совершения соответствующей сделки. В случае совершения сделки через организатора торговли под датой совершения сделки следует понимать дату проведения торгов, на которых соответствующая сделка с ценной бумагой была заключена. В случае реализации ценной бумаги вне организованного рынка ценных бумаг датой совершения сделки считается дата определения всех существенных условий передачи ценной бумаги, то есть дата подписания договора.

При соблюдении налогоплательщиком порядка, изложенного выше, фактическая цена реализации или иного выбытия ценных бумаг, находящаяся в соответствующем интервале цен, принимается для целей налогообложения в качестве рыночной цены.

Таким образом, по общему правилу, налогоплательщик принимает для целей налогообложения доходы от реализации ценных бумаг и расходы по приобретению ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, если цена приобретения или реализации этих ценных бумаг находится в интервале между минимальной и максимальной ценами сделок с указанной ценной бумагой, зарегистрированной организатором торговли на рынке ценных бумаг на дату совершения соответствующей сделки.

Судом первой инстанции установлено и  материалами дела подтверждается   что цены приобретения и реализации акций «Мосэнерго» по всем спорным сделкам соответствовали требованиям, изложенным в статье 280 НК РФ и находились в интервале цен между минимальной и максимальной ценами сделок с указанной ценной бумагой, зарегистрированной организатором торговли на рынке ценных бумаг на дату совершения соответствующей сделки.

Налоговый орган, не принимая спорные расходы заявителя для целей налогообложения фактически ссылается на намерение налогоплательщика получить необоснованную налоговую выгоду - снизить размер своих налоговых обязательств.

В Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.06 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» (далее - Постановление Пленума № 53) указано, что судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданны, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, - достоверны.

Под налоговой выгодой для целей настоящего Постановления понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и