Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.12.2008 по делу n А56-30862/2008. Прекратить производство по апелляционной жалобе (ст.265, по аналогии со ст.150 АПК),Изменить решение

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 50-52

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

22 декабря 2008 года

Дело №А56-30862/2008

Резолютивная часть постановления объявлена     15 декабря 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме  22 декабря 2008 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Лопато И.Б.

судей  Борисовой Г.В., Шульга Л.А.

при ведении протокола судебного заседания:  Немшановой Е.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационные номера 13АП-11728/2008, 13АП-12323/2008) ООО "Интерком" и Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 21 по Санкт-Петербургу на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 10.11.2008 по делу № А56-30862/2008 (судья Мирошниченко В.В.), принятое

по заявлению  ООО "Интерком"

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 21 по Санкт-Петербургу

о признании недействительным решений, требований и обязании возместить НДС

при участии: 

от заявителя: Н.П. Николаева, дов. от 04.07.2008

от ответчика: В.В. Козлоков, дов. № 15/19469 от 27.10.2008; М.В. Мельничук, дов. № 15/19471 от 27.10.2008, Л.А. Крылова, дов. №б/н от 06.102.008

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Интерком» (далее - ООО «Интерком», общество, налогоплательщик, заявитель) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением, предмет которого уточнен в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 21 по Санкт-Петербургу (далее – инспекция, налоговый орган, ответчик) о признании недействительными: решения от 07.04.2008 № 20/533/64 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения; требования № 1062 об уплате налога, сбора, пеней, штрафа по состоянию на 24.04.2008; решения от 08.05.2008 № 1556 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика (плательщика сборов) - организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента - организации, индивидуального предпринимателя в банках; решений от 08.05.2008 № 1681, № 1682 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика (плательщика сборов) или налогового агента в банке; решений от 07.04.2008 № 20/65, от 06.05.2008 № 20/87 об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, за исключением отказа в привлечении к ответственности; решения от 19.08.2008 № 20/152 об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения в части уменьшения предъявленного к возмещению из бюджета в завышенных размерах налога на добавленную стоимость (далее - НДС) за декабрь 2007 года в сумме 22 940 047,40 руб.; решения от 06.05.2008 № 87 об отказе в возмещении сумм НДС, а также об обязании Инспекции возместить НДС по операциям на внутреннем рынке за сентябрь 2007 года в сумме 7 923 187 руб., за октябрь 2007 года в сумме 24 669 288 руб., за ноябрь 2007 года в сумме 22 910 946 руб., за декабрь 2007 года в сумме 22 940 047,40 руб., итого в общей сумме 78 443 468,40 руб., в том числе в сумме 778 952 руб. путем зачета в счет уплаты НДС за 1 квартал 2008 года по решению от 05.09.2008 № 20/159/1571 и требованию № 2635 об уплате налога, сбора, пеней, штрафа по состоянию на 24.09.2008, в сумме 77 664 516,40 руб. путем возврата из федерального бюджета на расчетный счет организации.

Решением суда от 10.11.2008 требования удовлетворены.

В апелляционной жалобе общество просит решение суда изменить, дополнив мотивировочную часть ссылками на определения Конституционного суда Российской Федерации от 25.07.2001 № 138-О и от 16.10.2003 № 329-О, в остальной части решение суда оставить без изменения.

В апелляционной жалобе инспекция просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт. По мнению налогового органа, решение принято с нарушением норм материального и процессуального права, а изложенные выводы не соответствуют обстоятельствам дела.

В судебном заседании обществом заявлен отказ от апелляционной жалобы. Инспекция против удовлетворения заявленного ходатайства не возражает.

Рассмотрев ходатайство от отказе от апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает возможным удовлетворить его и принять отказ общества от апелляционной жалобы, поскольку он не нарушает права и законные интересы других лиц. В связи с изложенным производство по апелляционной жалобе ООО «Интерком» подлежит прекращению.

В судебном заседании представитель налогового органа поддержал доводы апелляционной жалобы, а представитель Общества просил решение суда оставить без изменения по основаниям, изложенным в отзыве.

Законность и обоснованность судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, инспекцией проведена камеральная проверка уточненных налоговых деклараций по НДС за сентябрь, декабрь 2007 года, первичных деклараций по НДС за октябрь, ноябрь 2007 года.

По результатам камеральной проверки уточненной налоговой декларации за сентябрь 2007 года решением инспекции от 07.04.2008 № 20/533/64 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, принятым на основании акта проверки, налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности согласно пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в виде штрафа в сумме 48 056 руб.; обществу предложено уплатить недоимку по НДС в сумме 240 280 руб., налогоплательщику уменьшен предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за сентябрь в сумме 7 923 187 руб., а также предложено внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

На основании решения от 07.04.2008 № 20/533/64 Инспекцией выставлено требование № 1062 об уплате налога, сбора, пеней, штрафа по состоянию на 24.04.2008.

В связи с неисполнением обществом в установленный срок требования № 1062 от 24.04.2008 налоговым органом вынесены: решение от 08.05.2008 № 1556 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика (плательщика сборов) - организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента - организации, индивидуального предпринимателя в банках; решения от 08.05.2008 № 1681, № 1682 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика (плательщика сборов) или налогового агента в банке.

По результатам камеральной проверки первичной налоговой декларации за октябрь 2007 года решением инспекции от 07.04.2008 № 20/65 обществу отказано в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, уменьшен предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за октябрь 2007 года в сумме 24 669 288 руб., предложено внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

По результатам камеральной проверки первичной налоговой декларации за ноябрь 2007 года решением инспекции от 06.05.2008 № 20/87 обществу отказано в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, уменьшен предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за ноябрь 2007 года в сумме 22 910 946 руб., предложено внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета. Решением от 06.05.2008 № 87 об отказе в возмещении сумм НДС налоговым органом отказано в возмещении НДС в размере 22 910 946 руб.

По результатам камеральной проверки уточненной налоговой декларации за декабрь 2007 года решением Инспекции от 19.08.2008 № 20/152 налогоплательщику отказано в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, уменьшен предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за декабрь 2007 года в сумме 22 948 439 руб., предложено внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Основанием для вынесения оспариваемых актов послужили выводы проверяющих о том, что деятельность общества направлена на получение необоснованной налоговой выгоды. Инспекция полагает, что представленные налогоплательщиком документы о передаче товара комиссионеру ООО «ГаммаТрейд» и отчеты комиссионера о реализации товара субкомиссионером – ООО «Приоритет» покупателю – ООО «Арт-Лайн» содержат недостоверную информацию о проводимых хозяйственных операциях. Оплата за товар от субкомиссионера и покупателя не поступала. Общество как собственник не владеет информацией о фактическом нахождении отгруженного товара и о реализации товара покупателям. Документы, выставленные субкомиссионером ООО «Приоритет» в адрес покупателя ООО «Арт-Лайн», составленные в декабре 2007 года, подписаны от имени генерального директора ООО «Приоритет» Насонова С.Е., умершего 17.11.2007.

В вынесенных решениях инспекция также указывает, что в ходе проведения мероприятий налогового контроля были установлены факты поставки конкретным покупателям ввезенных заявителем по 79 ГТД товаров, реализация которых ООО «Интерком» не отражена в книгах продаж и налоговых декларациях за сентябрь, октябрь, ноябрь, декабрь 2007 года, что повлекло занижение налога с реализации на общую сумму 25 978 812,63 руб. В соответствии с пунктом 2 статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) совершенные сделки (договор комиссии, субкомиссии) являются притворными и, соответственно, ничтожными, поскольку заключены с целью получения денежных средств из федерального бюджета в виде налогового вычета по НДС. Также инспекция в обоснование выводов ссылается на отсутствие необходимых условий для достижения результатов экономической деятельности в силу того, что у Общества нет основных средств и помещений, в том числе складских; осуществление расчетов с использованием одного банка; денежные средства от комиссионера (ООО «ГаммаТрейд») поступают комитенту (ООО «Интерком») лишь в размере, достаточном для внесения таможенных платежей. На основании указанных доводов инспекцией рассчитан заявителю объем реализации исходя из стоимости всех товаров, переданных комиссионеру ООО «ГаммаТрейд».

Не согласившись с законностью вынесенных инспекцией решений в оспариваемых частях, общество обратилось с заявлением в суд.

В соответствии со статьей 146 НК РФ объектом налогообложения по НДС признаются реализация товаров (работ, услуг) на территории РФ, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав (включая передачу права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе), передача на территории РФ товаров (выполнение работ, оказание услуг) для собственных нужд, расходы на которые не принимаются к вычету (в том числе через амортизационные отчисления) при исчислении налога на прибыль организаций, выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления, ввоз товаров на таможенную территорию РФ.

Порядок исчисления налога определен статьей 166 НК РФ.

Пунктом 1 статьи 171 НК РФ предусмотрено право налогоплательщика уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные положениями данной статьи налоговые вычеты.

В соответствии с пунктом 2 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенном режиме выпуска для внутреннего потребления, приобретение которых производится для осуществления признаваемых объектами обложения НДС операций, а также товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи. Согласно пункта 1 статьи 172 НК РФ налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, и только после принятия на учет приобретенных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Пунктом 2 статьи 173 НК РФ установлено, что если сумма налоговых вычетов в каком-либо налоговом периоде превышает общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ и увеличенную на суммы налога, восстановленного в соответствии с пунктом 3 статьи 170 НК РФ, положительная разница между суммой налоговых вычетов и суммой налога, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 и 2 пункта 1 статьи 146 НК РФ, подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями статьи 176 НК РФ.

Таким образом, в силу указанных положений НК РФ условием предъявления налогоплательщиком к вычету сумм НДС является предъявление ему налога поставщиками при приобретении товаров (работ, услуг) либо фактическая уплата налога налогоплательщиком таможенным органам при ввозе товаров на территорию Российской Федерации в таможенном режиме выпуска для внутреннего потребления в целях их перепродажи, осуществления производственной деятельности или иных операций, признаваемых объектами налогообложения, принятие этих товаров (работ, услуг) к учету и наличие соответствующих подтверждающих документов и счетов-фактур, выставленных продавцами. Основанием возмещения налога является превышение по итогам налогового периода суммы налоговых вычетов над общей суммой налога, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, общество в сентябре, октябре, ноябре, декабре 2007 года на основании внешнеторговых контрактов от 08.08.2007 № 1-imp с фирмой «LIMTEL INVESTMENTS LIMITED» (Кипр) и от 09.08.2007 № 2-imp с фирмой «SPINIFEX LTD.» (Белиз) ввезло различные товары на территорию Российской Федерации для последующей перепродажи.

Факты ввоза товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенном режиме выпуска для внутреннего потребления и уплаты НДС в составе таможенных платежей подтверждаются материалами дела, в частности грузовыми таможенными декларациями, выписками банка и платежными поручениями о перечислении денежных средств на счет таможенного брокера, распечатками таможенной карты, чеками об уплате таможенным брокером таможенных платежей, и налоговым органом не оспариваются.

ГТД, журналами-ордерами и ведомостями по счетам бухгалтерского учета, книгами покупок, имеющимися в материалах дела,