Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.03.2009 по делу n А56-45653/2008. Прекратить производство по апелляционной жалобе (ст.265, по аналогии со ст.150 АПК),Изменить решение

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 50-52

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

16 марта 2009 года

Дело №А56-45653/2008

Резолютивная часть постановления объявлена     11 марта 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  16 марта 2009 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Л. П. Загараевой,

судей  И. А. Дмитриевой, Н. И. Протас

при ведении протокола судебного заседания:  помощником судьи Ю. В. Пряхиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационные номера 13АП-1570/2009, 13АП-2634/2009) ООО "Интермарк" и Межрайонной ИФНС России № 24 по Санкт-Петербургу на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 22.01.2009 г. по делу № А56-45653/2008 (судья О. В. Пасько), принятое

по иску (заявлению)  ООО "Интермарк"

к  Межрайонной ИФНС России № 24 по Санкт-Петербургу

о признании недействительными решений и требований

при участии:

от истца (заявителя): Н. П. Николаева, доверенность от 21.05.2008 г.;

от ответчика (должника): Г. А. Чиков, доверенность от 24.09.2008 г. № 16-06/29682; Г. Г. Прохошина, доверенность от 04.03.2009 г. № 16-06/06726; Н. В. Васильева, доверенность от 03.09.2008 г. № 16/27426;

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Интермарк» (далее – ООО «Интермарк», общество, налогоплательщик, заявитель) обратилось в арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 24 по Санкт-Петербургу (далее – налоговый орган, инспекция, МИФНС РФ № 24 по СПб, ответчик) о признании недействительными ненормативных актов: решения от 22.09.2008 г. № 30/171 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, за исключением привлечения к ответственности по пункту 1 статьи 126 НК РФ в виде штрафа в сумме 750 руб.; требования № 2595 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 30.10.2008 г., за исключением штрафа по пункту 1 статьи 126 НК РФ в сумме 750 руб.; решения от 22.09.2008 г. № 30/224 об отказе в возмещении сумм налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, в части отказа в возмещении НДС за ноябрь 2007 г. в сумме 27832339 руб. 62 коп.; решения от 22.09.2008 г. № 30/172 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, за исключением привлечения к ответственности по пункту 1 статьи 126 НК РФ в виде штрафа в сумме 700 руб.; требования № 2596 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 30.10.2008 г., за исключением штрафа по пункту 1 статьи 126 НК РФ в сумме 700 руб.; решения от 22.09.2008 г. № 30/225 об отказе в возмещении сумм налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, в части отказа в возмещении НДС за декабрь 2007 г. в сумме 19577334 руб. 01 коп.; а также обязании возместить налог на добавленную стоимость (далее – НДС) путем зачета и путем возврата в сумме 47409673 руб. 63 коп.

Решением суда первой инстанции от 22.01.2009 г. требования удовлетворены.

В апелляционной жалобе Общество просит решение суда изменить в части распределения судебных расходов.

В апелляционной жалобе МИФНС РФ № 24 по СПб просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на неправильное применение норм материального права, неполное исследование судом всех обстоятельств дела и несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

В порядке статьи 18 АПК РФ произведена замена состава суда. Рассмотрение апелляционных жалоб начинается сначала.

В судебном заседании апелляционного суда 04.03.2009 г. Обществом в соответствии с частью 1 статьи 265 АПК РФ было заявлено письменное ходатайство об отказе от апелляционной жалобы.

Учитывая, что заявленный Обществом отказ не противоречит закону и не нарушает права лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции считает возможным принять отказ от апелляционной жалобы и прекратить производство по апелляционной жалобе Общества.

В судебном заседании представители инспекции поддержали доводы апелляционной жалобы. Представитель общества полагает апелляционную жалобу подлежащей удовлетворению в части доначисления НДС за ноябрь 2007 г. в сумме 50428 руб. 40 коп., в остальной части просит решение суда оставить без изменения по основаниям, изложенным в отзыве.

Законность и обоснованность решения проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, по результатам рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки налоговых деклараций по НДС за ноябрь, декабрь 2007 г. налоговым органом были вынесены оспариваемые решения.

Решением от 22.09.2008 г. № 30/171 общество привлечено к налоговой ответственности в соответствии с пунктом 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в сумме 441664 руб. 60 коп., пунктом 1 статьи 126 НК РФ в виде штрафа в сумме 24500 руб., обществу начислены пени за несвоевременную уплату налога в сумме 214115 руб. 32 коп., налогоплательщику предложено уплатить НДС с реализации за ноябрь 2007 г. в сумме 2208323 руб., начисленные штрафы и пени.

На основании решения от 22.09.2008 № 30/171 налогоплательщику выставлено требование № 2595 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 30.10.2008 г.

Решением от 22.09.2008 г. № 30/224 обществу отказано в возмещении НДС за ноябрь 2007 г. в сумме 28651777 руб.

Решением от 22.09.2008 г. № 30/172 общество привлечено к налоговой ответственности в соответствии с пунктом 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в сумме 390164 руб. 20 коп., пунктом 1 статьи 126 НК РФ, в виде штрафа в сумме 14500 руб., обществу начислены пени за несвоевременную уплату налога в сумме 168339 руб. 60 коп., налогоплательщику предложено уплатить НДС с реализации за декабрь 2007 г. в сумме 1950821 руб., начисленные штрафы и пени.

На основании решения от 22.09.2008 г. № 30/172 налогоплательщику выставлено требование № 2596 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 30.10.2008 г.

Решением от 22.09.2008 № 30/225 обществу отказано в возмещении НДС за декабрь 2007 г. в сумме 19952115 руб.

В обоснование своей позиции налоговый орган ссылается на то, что представленные ООО «Интермарк» документы о передаче товара комиссионеру ООО «Альфа-Бренд» и отчеты комиссионера ООО «Альфа-Бренд» о реализации товара субкомиссионером ООО «ЭлитТорг» покупателю ООО «Валенсия» содержат недостоверную информацию о проводимых хозяйственных операциях. Наличие остатков товара, места их хранения руководителю ООО «Интермарк» не известны. Отчеты комиссионера не содержат данных об остатках товаров, местах их учета и хранения, ассортименте. Денежные средства на расчетный счет ООО «Интермарк» были перечислены в оплату за товар только в той сумме, которая необходима для уплаты таможенных сборов и налога таможенным органам для ввоза товаров на таможенную территорию Российской Федерации. Согласно представленным ООО «Интермарк» CMR импортированный товар разгружался по конкретным адресам. Денежные средства в оплату за товар на расчетный счет ООО «Альфа-Бренд» от ООО «ЭлитТорг», ООО «Валенсия» не поступали, перечисление денежных средств осуществлялось третьими лицами. ООО «ЭлитТорг», ООО «Валенсия» представляют «нулевую» отчетность, имеют признаки фирмы-однодневки, документы по требованиям налогового органа не представили. Перевозчики товаров отрицают наличие финансово-хозяйственных отношений с ООО «Интермарк», ООО «Альфа-Бренд», ООО «ЭлитТорг». Полученные в ходе контрольных мероприятий сведения свидетельствуют об отсутствии факта движения товара по цепочке комитент ООО «Интермарк» – комиссионер ООО «Альфа-Бренд» – субкомиссионер ООО «ЭлитТорг» – покупатель ООО «Валенсия», заявленной в представленных документах. Фактически осуществленные хозяйственные операции свидетельствуют о реализации импортного товара ООО «Интермарк» не в рамках договора комиссии. Сделка по передаче товара по договору комиссии от 25.04.2007 г. № К 03-07 является притворной, поскольку она совершена с целью прикрыть другую сделку и в силу пункта 2 статьи 170 ГК РФ является ничтожной, фактически ООО «Интермарк» совершена сделка купли-продажи. Налоговым органом доначислен налогоплательщику НДС с реализации, реализация рассчитана исходя из стоимости отгруженного комиссионеру товара (Д 45 К 41). В применении налоговых вычетов по суммам НДС, уплаченным таможенным органам при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации по ГТД № 10127110/021107/0004137, № 10127110/071107/0004189, № 10127110/071107/0004185, № 10127110/141107/0004323, № 10127110/231107/0004459, № 10127110/281107/0004507, № 10127110/291107/0004525, № 10127110/301107/0004551, № 10127110/041207/0004589, № 10127110/051207/0004608, № 10127110/051207/0004605, № 10127110/041207/0004580, № 10127110/101207/0004657, № 10127110/121207/0004717, № 10127110/271207/0004948, № 10127110/241207/0004883, № 10127110/211207/0004850, № 10127110/131207/0004723, налогоплательщику отказано в связи с непредставлением товаросопроводительных документов по поставкам товаров, задекларированных по указанным ГТД. Налогоплательщику вменяется неуплата налога за ноябрь, декабрь 2007 г. в связи с сокрытием (занижением) налоговой базы по НДС и завышением сумм налога, принятых к вычету. Кроме того, налогоплательщику вменяется непредставление истребованных налоговым органом документов по требованиям от 12.12.2007 г. № 30/29409, от 26.12.2007 г. № 30/30981, от 29.12.2007 г. № 30/31409, от 24.01.2008 г. № 30/01658, от 05.09.2008 г. № 30/27644, от 18.01.2008 г. № 30/01150, от 16.09.2008 г. № 30/28999.

Налоговый орган также делает вывод, что финансово-хозяйственная деятельность общества направлена на необоснованное получение налоговой выгоды.

Апелляционная инстанция считает решение суда первой инстанции подлежащим изменению в связи со следующими обстоятельствами.

В соответствии со статьей 146 НК РФ объектом налогообложения по НДС признаются реализация товаров (работ, услуг) на территории РФ, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав (включая передачу права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе), передача на территории РФ товаров (выполнение работ, оказание услуг) для собственных нужд, расходы на которые не принимаются к вычету (в том числе через амортизационные отчисления) при исчислении налога на прибыль организаций, выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления, ввоз товаров на таможенную территорию РФ.

Порядок исчисления налога определен статьей 166 НК РФ.

Пунктом 1 статьи 171 НК РФ предусмотрено право налогоплательщика уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные положениями данной статьи налоговые вычеты.

В соответствии с пунктом 2 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенном режиме выпуска для внутреннего потребления, приобретение которых производится для осуществления признаваемых объектами обложения НДС операций, а также товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи. Согласно пункту 1 статьи 172 НК РФ налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, и только после принятия на учет приобретенных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Пунктом 2 статьи 173 НК РФ установлено, что если сумма налоговых вычетов в каком-либо налоговом периоде превышает общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ и увеличенную на суммы налога, восстановленного в соответствии с пунктом 3 статьи 170 НК РФ, положительная разница между суммой налоговых вычетов и суммой налога, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 и 2 пункта 1 статьи 146 НК РФ, подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями статьи 176 НК РФ.

Таким образом, в силу указанных положений НК РФ условием предъявления налогоплательщиком к вычету сумм НДС является предъявление ему налога поставщиками при приобретении товаров (работ, услуг) либо фактическая уплата налога налогоплательщиком таможенным органам при ввозе товаров на территорию Российской Федерации в таможенном режиме выпуска для внутреннего потребления в целях их перепродажи, осуществления производственной деятельности или иных операций, признаваемых объектами налогообложения, принятие этих товаров (работ, услуг) к учету и наличие соответствующих подтверждающих документов и счетов-фактур, выставленных продавцами. Основанием возмещения налога является превышение по итогам налогового периода суммы налоговых вычетов над общей суммой налога, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения.

Материалами дела установлено, что ООО «Интермарк» заключены контракты с иностранными поставщиками, по которым осуществлен ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенном режиме выпуска для внутреннего потребления. Ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации подтверждается ГТД с отметками таможенных органов «Выпуск разрешен».

Общество произвело уплату НДС в составе таможенных платежей при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации и приняло импортированные товары на учет, что подтверждается выписками банка и платежными документами о перечислении денежных средств в бюджет с отметками таможни о списании таможенных платежей, грузовыми таможенными декларациями, книгами покупок, журналами-ордерами и карточками счетов бухгалтерского учета.

Соблюдение обществом условий применения налоговых вычетов установлено судом первой инстанции и не оспаривается налоговым органом, за исключением принятия к вычету НДС за ноябрь 2007 г. в сумме 1975865 руб. 37 коп., за декабрь 2007 г. в сумме 2405113 руб. 89 коп. по ГТД № 10127110/021107/0004137, № 10127110/071107/0004189, № 10127110/071107/0004185, № 10127110/141107/0004323, № 10127110/231107/0004459, № 10127110/281107/0004507, № 10127110/291107/0004525, № 10127110/301107/0004551, № 10127110/041207/0004589, № 10127110/051207/0004608, № 10127110/051207/0004605, № 10127110/041207/0004580, № 10127110/101207/0004657, № 10127110/121207/0004717, № 10127110/271207/0004948, № 10127110/241207/0004883, № 10127110/211207/0004850, № 10127110/131207/0004723,