Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.03.2009 по делу n А42-5543/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 50-52

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

16 марта 2009 года

Дело №А42-5543/2008

Резолютивная часть постановления объявлена     12 марта 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  16 марта 2009 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Н. О. Третьяковой

судей  И. А. Дмитриевой, Н. И. Протас

при ведении протокола судебного заседания:  О. В. Енисейской

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-447/2009)  (заявление) ИФНС России по г. Мурманску на решение  Арбитражного суда  Мурманской области от 20.11.2008 по делу № А42-5543/2008 (судья Н. И. Драчева), принятое

по иску (заявлению)  ООО "Каравелла"

к          Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Мурманску

о          признании недействительным решения

при участии:

от заявителя: Юферов В. О. (доверенность от 05.07.2008 б/н)

от ответчика: не явился (извещен)

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Каравелла» (далее – Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Мурманской области с заявлением о признании недействительными решений  Инспекции ФНС России по городу Мурманску (далее – налоговый орган, инспекция) от 29.05.2008 № 5017, № 5020, № 5021, № 5022, № 5023, № 5024, вынесенных по результатам камеральных проверок налоговых деклараций по единому налогу на вмененный доход за 2006 год и 1, 2 кварталы 2007 года.

Решением суда от 20.11.2008 заявление Общества удовлетворено частично. Суд признал недействительными ненормативные акты Инспекции от 29.05.2008

- № 5017 в части привлечения к налоговой ответственности по пункту 2 статьи 119 НК РФ в размере 46 409,25руб.;

- № 5020 в части привлечения к налоговой ответственности по пункту 2 статьи 119 НК РФ в размере 32 181,75руб.;

- № 5021 в части привлечения к налоговой ответственности по пункту 2 статьи 119 НК РФ в размере 33 674,25руб.;

- № 5022 в части привлечения к налоговой ответственности по пункту 2 статьи 119 НК РФ в размере 20 713,5руб.;

- № 5023 в части привлечения к налоговой ответственности по пункту 2 статьи 119 НК РФ в размере 7 872,75руб.;

- № 5024 в части привлечения к налоговой ответственности по пункту 2 статьи 119 НК РФ в размере 5 477,25 руб. В остальной части заявление Общества оставлено без удовлетворения.

В апелляционной жалобе Инспекция, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права, просит решение суда  в части признания ненормативных актов налогового органа недействительными, отменить и принять по делу новый судебный акт. По мнению подателя жалобы,  суд неправомерно применил в данном случае положения статьи 112 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) и необоснованно признал смягчающими ответственность обстоятельства, приведенные налогоплательщиком.

Инспекция, извещенная надлежащим образом о времени и месте рассмотрения жалобы, своего представителя в судебное заседание не направила, что не является препятствием для рассмотрения жалобы по существу в отсутствии представителя  налогового органа.

Представитель Общества доводы, изложенные в апелляционной жалобе, отклонил и просит оставить без изменения решение суда первой инстанции.

Возражений против рассмотрения дела в пределах доводов апелляционной жалобы представителем Общества не заявлено, в связи с чем, решение суда в апелляционном порядке рассматривается в обжалуемой части в соответствии с пунктом 5 статьи 268 АПК РФ.

Законность и обоснованность принятого судебного акта в обжалуемой части проверена в апелляционном порядке в пределах доводов апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, Общество в течение 2006 года, а также 1, 2 квартала 2007 года представляло в налоговый орган налоговые декларации  по УСН, на основании данных деклараций налогоплательщик исчислял налог, подлежащий уплате.

17.01.2008 Общество представило в налоговый орган налоговые декларации по ЕНВД за 2006 год и 1, 2 кварталы 2007 года, согласно которым налог, подлежащий уплате в бюджет, составил 0 руб.

20.01.2008 Общество в налоговый орган представлены уточненные налоговые декларации по УСН за 1 квартал 2006, полугодие 2006, 9 месяцев 2006, за 2006 год, 1 квартал и полугодие 2007 года,  согласно которым  сумма полученного дохода уменьшена по сравнению с представленными ранее первичными декларациями.

Данные обстоятельства послужили основанием для направления налоговым органом в адрес Общества требования от 28.02.2008 о предоставлении пояснений. В ответ на указанное требование Общество письмом сообщило инспекции об обнаружении факта ошибочно представленных налоговых деклараций по УСН за 2006 – 2007гг., так как ОКВЭД 55.3 (деятельность ресторанов и кафе) относится к налогообложению ЕНВД.

14.03.2008 Общество обратилось в налоговый орган с заявлением о переброске излишне уплаченного  единого налога по УСН в сумме 58 057руб. в счет уплаты ЕНВД.

21.03.2008 Обществом в налоговый орган представлены уточненные налоговые декларации по ЕНВД за 1, 2, 3, 4 кварталы 2006 года и 1, 2 кварталы 2007 года, согласно которым налог, подлежащий уплате в бюджет, составил соответственно 16 284 руб., 13 409 руб., 17 269руб., 19 272 руб., 13 121 руб. и 12 172руб.

Извещением от 24.03.2008 налоговый орган уведомил Общество о проведенном зачете суммы 58 057 руб. в счет уплаты ЕНВД.  Платежным поручением от 09.04.2008 № 11 Общество перечислило в бюджет 33 925руб. в счет уплаты ЕНВД.

По представленным Обществом 17.01.2008 налоговым декларациям по единому налогу на вмененный доход за 1, 2, 3, 4 кварталы 2006 года и 1,2 кварталы 2007 года, инспекцией проведены камеральные налоговые проверки, по результатам которых составлены соответствующие акты.

Решениями налогового органа от 29.05.2008 №№ 5017, 5020, 5021, 5022, 5023, 5024, принятыми на основании актов проверки Общество привлечено к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного пунктом 2 статьи 119 НК РФ за непредставление в установленный срок налоговых декларации по ЕНВД, а именно:

-  по решению № 5017 Общество привлечено к налоговой ответственности в виде штрафа в размере 61 897 руб. за непредставление в установленный срок декларации за 1 квартал 2006 года;

-  по решению № 5020 Общество привлечено к налоговой ответственности в виде штрафа в размере 42 909 руб. за непредставление в установленный срок декларации за 2 квартал 2006 года;

-  по решению № 5021 Общество привлечено к налоговой ответственности в виде штрафа в размере 44 899 руб. за непредставление в установленный срок декларации за 3 квартал 2006 года;

-  по решению № 5022 Общество привлечено к налоговой ответственности в виде штрафа в размере 27 618 руб. за непредставление в установленный срок декларации за 4 квартал 2006 года;

-  по решению № 5023 Общество привлечено к налоговой ответственности в виде штрафа в размере 10 497 руб. за непредставление в установленный срок декларации за 1 квартал 2007 года;

-  по решению № 5024 Общество привлечено к налоговой ответственности в виде штрафа в размере 7 303 руб. за непредставление в установленный срок декларации за 2 квартал 2007 года.

Считая принятые налоговым органом решения недействительными, Общество обжаловало их в судебном порядке.

Суд первой инстанции в ходе рассмотрения дела  пришел к выводу, что Общество, осуществляя в проверяемых периодах такой вид деятельности, как деятельность  ресторанов и кафе, обязано было исчислять и уплачивать ЕНВД, а также представлять по указанному налогу налоговые декларации.  Поскольку декларации по ЕНВД за  1, 2, 3, 4 кварталы 2006 года и 1, 2 кварталы 2007 года представлены Обществом с нарушением установленного срока, то налоговый орган правомерно привлек Общество к налоговой ответственности по пункту 2 статьи 119 НК РФ. Однако суд посчитал, что инспекцией при  привлечении Общества к налоговой ответственности неправомерно применены обстоятельства, отягчающие ответственность в порядке статей 112, 114 НК РФ, а именно, увеличение штрафа в порядке  пункта 4 статьи 114 НК РФ на 100 процентов.  Кроме того, налоговый орган, по мнению суда, неправомерно не учел обстоятельства, смягчающие ответственность. Признав смягчающими ответственность налогоплательщика следующие обстоятельства: самостоятельное выявление Обществом ошибки, возникшей в результате неверного применения Налогового кодекса РФ; представление налоговых деклараций сразу же по факту выявления  ошибки; доплата  Обществом до вынесения оспариваемых решений недоимки по ЕНВД, суд  применил положения статей  112,114 НК РФ, в связи с чем, признал оспариваемые акты налогового органа частично недействительными. При этом, суд указал, что при представлении Обществом в июле 2007 года уточненной налоговой декларации по УСН за 1 квартал 2007 года налогоплательщиком на титульном листе декларации указан Код вида экономической деятельности согласно Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (ОКВЭД) 55.30, то есть деятельности, подпадаемой под налогообложение ЕНВД. Налоговый орган, осуществляющий в соответствии со статей 32 НК РФ контроль за соблюдением законодательства о налогах и сборах при принятии указанной декларации обязан был выявить факт непредставления Обществом деклараций по ЕНВД, что не было им осуществлено.

Выслушав мнение представителя Общества, изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции, считает, что жалоба инспекции не подлежит удовлетворению.

В соответствии с пунктом 3 статьи 346.32 НК РФ налоговые декларации по единому налогу на вмененный доход по итогам налогового периода представляются налогоплательщиками в налоговые органы не позднее 20-го числа первого месяца следующего налогового периода.

Как установлено судом и не оспаривается самим Обществом, декларации за 1, 2, 3, 4, кварталы 2006 года и  1,2  кварталы 2007 года были представлены в налоговый орган с нарушением установленного налоговым законодательством срока.

Согласно пункту 2 статьи 119 Налогового кодекса Российской Федерации непредставление налогоплательщиком налоговой декларации в налоговый орган в течение более 180 дней по истечении установленного законодательством о налогах срока представления такой декларации влечет взыскание штрафа в размере 30 процентов суммы налога, подлежащей уплате на основе этой декларации, и 10 процентов суммы налога, подлежащей уплате на основе этой декларации, за каждый полный или неполный месяц, начиная со 181-го дня.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правильно пришел к выводу о правомерности привлечения Общества к налоговой ответственности по пункту  2 статьи 119 НК РФ.

Однако суд посчитал неправомерным привлечение Общества к налоговой ответственности  по пункту 2 статьи 119 НК РФ в виде взыскания штрафа в сумме, предусматривающей его увеличение в порядке пункта 4 статьи 114 НК РФ на 100 процентов.

В соответствии с пунктом 4 статьи 114 НК РФ при наличии обстоятельства, предусмотренного пунктом 2 статьи 112, размер штрафа увеличивается на 100 процентов. Согласно пункту 2 статьи 112 НК РФ  обстоятельством, отягчающим ответственность, признается совершение налогового правонарушения лицом, ранее привлекаемым к ответственности за аналогичное правонарушение.

При назначении штрафа по оспариваемым решениям налогового органа инспекцией в качестве отягчающего обстоятельство признано решение № 594 от 29.11.2007 в соответствии с которым Общество было привлечено к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 119 НК РФ за непредставление в установленный срок  налоговой декларации по единому налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения за 1 квартал 2007 года.

Судом первой инстанции установлено, что указанная налоговая декларация была представлена Обществом в установленный срок – 19.04.2007, однако налоговый орган известив Общество о том, что декларация  составлена не по форме, утвержденной Приказом Минфина РФ от 19.12.2006 № 167н, предложил налогоплательщику представить в налоговый орган надлежащим образом оформленную первичную декларацию.  Уточненная декларация по УСН за 1 квартал 2007 года была представлена Обществом 10.07.2007.

Как следует из материалов дела, декларация, первоначально представленная Обществом в инспекцию по ранее утвержденной в установленном порядке форме, содержала те же сведения, что и новая форма декларации, факт представления декларации на бланке старого образца не повлиял на правильность исчисления подлежащего уплате налога.

Из буквального толкования положений статьи 119 Налогового кодекса Российской Федерации следует, что предусмотренная в ней налоговая ответственность распространяется на те виновные противоправные деяния налогоплательщика, которые выражены в непредставлении им налоговой декларации в срок, установленный законодательством о налогах и сборах. Таким образом, данная норма закона не предусматривает ответственности налогоплательщика за действия, выразившиеся в представлении им налоговой декларации, составленной не по утвержденной форме.

С учетом изложенного суд первой инстанции обосновано пришел к выводу о неправомерности  привлечения Общества к налоговой ответственности по пункту 2 статьи 119 НК РФ в виде взыскания штрафа по оспариваемым решения  в сумме предусматривающей его увеличение в порядке пункта 4 статьи 114 НК РФ на 100 процентов, в связи с чем, размер налоговых санкций составляет: за 1 квартал 2006 - 30 939 руб., за 2  квартал 2006 – 21 454,5 руб., за 3 квартал 2006 – 22 449,5 руб., за 4 квартал 2006 – 13 809 руб., за 1 квартал 2007 – 5 248,5руб., за 2 квартал 2007 – 3 651,5руб.

Также суд первой инстанции счел возможным применить положения п. 3 ст. 114 НК РФ, согласно которому при наличии хотя бы одного смягчающего ответственность обстоятельства размер штрафа подлежит уменьшению не меньше, чем в два раза по сравнению с размером, установленным соответствующей статьей настоящего Кодекса.

Перечень смягчающих налоговую ответственность обстоятельств приведен в пункте 1 статьи 112 НК РФ.

В силу подпункта 3 пункта 1 статьи 112 НК РФ обстоятельствами, смягчающими ответственность за совершение налогового правонарушения, признаются в том числе иные обстоятельства, которые судом или налоговым органом, рассматривающим дело, могут быть признаны смягчающими ответственность.

В соответствии с пунктом 4 статьи 112 НК РФ обстоятельства, смягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения, устанавливаются судом или налоговым органом, рассматривающим дело, и учитываются при применении налоговых санкций.

Пунктом 1 статьи 100.1 НК РФ установлено, что дела