Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.06.2009 по делу n А56-13582/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 50-52

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

30 июня 2009 года

Дело №А56-13582/2008

Резолютивная часть постановления объявлена     24 июня 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  30 июня 2009 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Черемошкиной В.В.

судей  Медведевой И.Г., Слобожаниной В.Б.

при ведении протокола судебного заседания:  помощником судьи Ковальчук Л.Г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-6205/2009)  ООО "СОЦИУМ-СТРОЙ"

на решение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 19.03.2009 г. по делу № А56-13582/2008 (судья Ракчеева М.А.), принятое

по иску ООО "СОЦИУМ-СТРОЙ"

к ООО "Флагман"

о понуждении к внесению изменений в договор о совместной деятельности

при участии: 

от истца:  Волков П.В. по доверенности от 11.01.2009

от ответчика: Салтыков Г.Г. по доверенности от 09.01.2009

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "СОЦИУМ-СТРОЙ" (далее по тексту ООО "СОЦИУМ-СТРОЙ", истец) обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Флагман" (далее по тексту ООО "Флагман", ответчик) о понуждении к внесению изменений в договор о совместной деятельности от 30.06.2005 № ДС 1, а именно:

«Читать абзац 1 пункта 3.13 Договора в следующей редакции:      3.13. Общие дела Сторон, имеющие место в связи с подписанием настоящего Договора (за исключением распоряжения расчетным счетом по совместной деятельности, которое осуществляется на основании пункта 3.16), ведет 1-й Участник...» Далее по тексту прежней редакции».

Читать абзац 3 пункта 3.13 Договора в следующей редакции:

- сделки, связанные с осуществлением строительства Объекта Стороны согласуют путем указания в проекте предполагаемого договора сведений, позволяющих однозначно судить об одобрении такого договора 2-м Участником, скрепленных подписью уполномоченного представителя 2-го Участника. Договоры от имени Участников при соблюдении изложенных выше условий полномочен подписывать 1-й Участник. При наличии возражений у 2-го Участника договор не может быть заключен».

Дополнить пункт 3.13 Договора следующим абзацем:

«При ведении переговоров, переписке, заключении договоров, прямо или косвенно связанных с площадкой,  застраиваемой по Договору генподряда № 4-и/05 «на строительство комплекса малоэтажной застройки», 1-й Участник обязан уведомлять всех контрагентов, о том, что он действует в рамках Договора совместной деятельности. Указанное уведомление должно быть осуществлено указанием в Тексте договоров, заключаемых 1-м Участником на то, что он действует в рамках договора о совместной деятельности».

Читать статью 3.16 Договора в следующей редакции:

«3.16. Стороны устанавливают следующий порядок осуществления платежей в процессе исполнения настоящего Договора:

3.16.1. Все платежи, связанные с настоящим Договором Стороны осуществляют совместно. 1-ый и 2-ой Участники в разумный срок с момента подписания настоящего Договора обязаны заключить с Банком договор банковского счета резидента в валюте Российской Федерации для осуществления платежей в процессе исполнения условий настоящего Договора (в тексте настоящего Договора - «счет по совместной деятельности»)».

3.16.2. По тексту прежней редакции, за исключением абзаца 3, в котором слова «2-ому участнику» следует заменить словами: «1-ому и 2-ому Участникам».

3.16.3. По тексту прежней редакции, но слова «расходуются 1-м Участником...» следует заменить словами «расходуются 1-м и 2-м Участниками...»

3.16.4. По тексту прежней редакции. 3. Дополнить статью 3 пунктом 3.17 следующей редакции:

«3.17. 1-й Участник обязан ежеквартально проходить аудиторскую проверку в согласованной сторонами компании и в течение 10 дней с момента получения результатов аудиторской проверки предоставлять их копии 2-му Участнику».

Читать раздел 5 Договора в следующей редакции:

«5.1. За неисполнение либо ненадлежащее исполнение сторонами своих обязательств по настоящему Договору они несут ответственность в соответствии с настоящей статьей.

5.2. В случае нарушения какой-либо из сторон правила, установленного ч.2 ст.3.11 Договора, предписывающего организовывать совещания для определения порядка действий в ситуации, при которой необходимо принятие совместного решения, Сторона, предпринявшая какие-либо действия без проведения такого совещания, обязана выплатить другой Стороне 250 000 (Двести пятьдесят тысяч) рублей в течение 5рабочих дней с даты принятия несогласованного решения. В случае невыплаты доля соответствующего Участника в праве общей долевой собственности на имущество, внесенное Сторонами в качестве вклада в общее дело (п.3.6 Договора) и доля участия в прибыли (п. 3.8 Договора), переходит к другому Участнику в размере суммы, невыплаченной в указанный срок. На переход долей в этом случае согласия нарушившего настоящий Договор Участника не требуется.

5.3. В случае заключения 1-м Участником сделки, которая позволяет обоснованно предположить, что она совершена от имени обоих Участников или иным образом в рамках (во исполнение) настоящего Договора, без согласия 2-го Участника, 1-й Участник обязан выплатить 2-му Участнику 50% от суммы несогласованной сделки в течение 7дней после совершения сделки. В случае невыплаты доля соответствующего Участника в праве общей долевой собственности на имущество, внесенное Сторонами в качестве вклада в общее дело (п.3.6 Договора) и доля участия в прибыли (п. 3.8 Договора), переходит к другому Участнику в размере суммы, невыплаченной в указанный срок. На переход долей в этом случае согласия нарушившего настоящий Договор Участника не требуется. При этом такая сделка считается ничтожной, как противоречащая ст. 1044 ГК РФ, и исполнению не подлежит. Компенсация убытков контрагенту по такой сделке (при необходимости) осуществляется за счет 1-го Участника, но не за счет общего имущества.

5.4. Сделки, совершенные без указания на 2-го Участника и (или) без указания на полномочия на их заключения от имени 2-го Участника, считаются совершенными только от имени 1-го Участника. Ответственность по таким сделкам несет 1-й Участник самостоятельно (без обращения взыскания на общее имущество).

5.5. Нарушение установленных п.3.9, п.3.16 настоящего Договора порядка и очередности осуществления платежей влечет наложение на Участника, допустившего такое нарушение, штрафа в размере 50% от суммы платежей оплаченных с нарушением очередности, который тот обязан уплатить в течение 7 дней после совершения таких платежей. В случае невыплаты доля соответствующего Участника в праве общей долевой собственности на имущество, внесенное Сторонами в качестве вклада в общее дело (п.3.6 Договора) и доля участия в прибыли (п. 3.8 Договора), переходит к другому Участнику в размере суммы, невыплаченной в указанный срок. На переход долей в этом случае согласия нарушившего настоящий Договор Участника не требуется.

5.6. Нарушение Стороной прочих обязанностей, определенных настоящим Договором влечет наложение на Участника, допустившего такое нарушение, штрафа в размере 100 000 (сто тысяч) рублей, который тот обязан уплатить в течение 7 дней с даты нарушения. Пункты 5.2-5.4 считать пунктами соответственно».

Дополнить статью 6 Договора пунктом 6.7 следующего содержания:

«6.7. В случае возникновения необходимости в дополнительном финансировании деятельности Участников по достижению целей, указанных в п. 1.2 настоящего договора, такое дополнительное финансирование подлежит обязательному документальному учету на следующих условиях. Дополнительное финансирование, осуществляемое 1-м Участником, должно оформляться путем подписания договора займа, заключенного между 1-м Участником и генеральным подрядчиком, осуществляющим строительство по адресу, указанному в п. 1.2 настоящего Договора. Дополнительное финансирование, осуществляемое 1-м Участником, может также оформляться путем увеличения вклада 1-го Участника в общее дело - но только с согласия 2-го Участника, который при этом также имеет право увеличить свой вклад и право на долю в чистой прибыли путем дополнительного финансирования. Без согласия 2-го Участника вклад 1-го участника и право на долю в чистой прибыли не может быть увеличен. Аналогично дополнительное финансирование, осуществляемое 2-м Участником, может также оформляться путем увеличения вклада 2-го Участника в общее дело - но только с согласия 1-го Участника, который при этом также имеет право увеличить свой вклад и право на долю в чистой прибыли путем дополнительного финансирования - либо путем заключения договора займа на соответствующую сумму с Инвестором по Договору Генподряда № 4-и/05 от 20.06.2005 года.

Дополнить Договор статьей 7 следующего содержания:

«7.1. 1-й Участник, действующий в отношениях с третьими лицами как лицо, представляющее обоих Участников или каждого Участника в отдельности, не имеет права рекламировать, предлагать к продаже, осуществлению инвестиций и т.п. иные, в т.ч. застраиваемые с участием 1-го Участника площадки (жилье), кроме площадки застраиваемой по Договору генподряда №4-и/05 «на строительство комплекса малоэтажной застройки» (жилья, нежилых помещений на указанной площадке). 1-й Участник имеет право рекламировать, предлагать к продаже, осуществлению инвестиций и т.п. иные, в т. ч. застраиваемые с участием 1-го Участника площадки, кроме площадки застраиваемой по Договору генподряда №4-и/05 «на строительство комплекса малоэтажной застройки» (далее - «3-й Участок»), только в случае самостоятельного действия непосредственно от своего имени при участии в переговорах (переписке и т.п.) никак ни прямо, ни косвенно не связанных с 3-м Участком. За нарушение указанного правила 1-й Участник обязан выплатить другой Стороне 100000 (сто тысяч) рублей за каждое нарушение в течение 7 рабочих дней с даты нарушения. В случае невыплаты доля соответствующего Участника в праве общей долевой собственности на имущество, внесенное Сторонами в качестве вклада в общее дело (п.3.6 Детвора) и доля участия в прибыли (п. 3.8 Договора), переходит к другому Участнику в размере суммы, невыплаченной в указанный срок. На переход долей в этом случае согласия нарушившего настоящий Договор Участника не требуется.

7.2. Размер расходов, осуществляемых Участниками на рекламу жилья (нежилых помещений), продаваемого с 3-го участка, определяется следующим образом. Общая сумма расходов на рекламу жилья, продаваемого со всех участков застраиваемых с участием 1 -го Участника, распределяется между участками пропорционально полученным от этих участков доходам (доходам от продаж жилья, нежилых помещений). То есть доля расходов, произведенных со счета совместной деятельности, по отношению к общей сумме рекламных расходов, произведенных 1-м Участником (в т. ч. по самостоятельным проектам) или по его поручению, не может быть больше доли доходов, поступивших на счет совместной деятельности, по отношению к общей сумме доходов, поступивших на счета 1 -го Участника. Избыточное расходование, произведенное со счета совместной деятельности по тем или иным причинам, подлежит компенсации (возвращению соответствующих денежных средств на счет совместной деятельности) 1-м Участником в течении 3-х рабочих дней».

Статью 7 в предыдущей редакции Договора считать соответственно статьей 8.

Обязанности, возникшие непосредственно из настоящего Дополнительного соглашения и изменяющие обязанности, существовавшие ранее в Договоре, подлежат исполнению в течение семи дней с момента подписания. В частности изменение режима управления расчетным счетом подлежит осуществлению в течение семи дней с момента подписания настоящего Дополнительного соглашения».

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 19.03.2009 года в удовлетворении иска отказано.

В апелляционной жалобе истец просит решение суда первой инстанции отменить,  вынести новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.  По мнению подателя жалобы,  судом нарушены нормы материального права,  а также выводы,  изложенные в решении,  противоречат материалам дела и действующему законодательству. Истец считает,  что в материалы дела представлены доказательства нарушения ООО «Флагман» своих обязательств по договору;   предлагаемые ООО «СОЦИУМ-СТРОЙ» изменения только дополняют существующие в нем нормы санкциями,  и не изменяют его предмет, иные существенные условия.

В судебном заседании представитель истца поддержал свою правовую позицию.

Ответчик отзыв на апелляционную жалобу не представил,  в судебном заседании его представитель,  считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным,  просил оставить его без изменения,   апелляционную жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, 30.06.2005 между истцом и ответчиком заключен договор № ДС 1 о совместной деятельности,  в соответствии с которым стороны обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли в результате совместного осуществления строительства комплекса малоэтажных жилых домов по адресу: Санкт-Петербург, г. Сестрорецк, квартал 12, а также  реализации строящихся и оконченных строительством жилых (нежилых) помещений в объекте.

При заключении договора стороны определили: имущество,  которое каждый из участников договора должен внести  в качестве вклада в общее дело (цена имущества,  распределение расходов поступающих на счет совместной деятельности денежных средств);  порядок ведения общих дел,  права и обязанности сторон.

Основанием заявленных требований является,  по мнению истца,  существенное нарушение условий договора,  выразившееся в прекращении согласования с истцом сделок,  расходования денежных средств в порядке,  предусмотренном договором,  и отсутствием в договоре «инструментов,  позволяющих пресекать недобросовестные действия ответчика».

Суд первой инстанции,  отказывая в удовлетворении исковых требований,  указал на то,  что истцом не представлено допустимых доказательств, подтверждающих нарушение ответчиком условий договора от 30.06.2005 № ДС 1, и наличие существенного ущерба, в том числе неполучение и не распределение прибыли, полученной в результате совместной деятельности.

Изучив материалы дела,  выслушав представителей сторон,  обсудив доводы жалобы,  суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

В соответствии с пунктом 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации