Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.10.2009 по делу n А56-20266/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 50-52

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

14 октября 2009 года

Дело №А56-20266/2009

Резолютивная часть постановления объявлена     14 октября 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  14 октября 2009 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Горбачевой О.В.

судей  Будылевой М.В., Загараевой Л.П.

при ведении протокола судебного заседания:  Петраш А.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-9737/2009)  Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №26 по Санкт-Петербургу на решение от 11.06.2009 Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области по делу А56-20266/2009 (судья Баталова Л.А.) , принятое

по заявлению Потребительского Жилищно-Строительного Кооператива "Золотая Гавань"

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №26 по Санкт-Петербургу

о признании недействительным решения

при участии: 

от истца (заявителя): Дыков А.В. по доверенности от 01.12.2008; Иванов Д.А. по доверенности от 01.12.2008 

от ответчика (должника): Болоцкая К.С. по доверенности от 20.06.2008 №07-14/39; Шелудько С.Н., доверенность от 20.03.2009 № 07-14/18; Широких В.И., доверенность от 14.10.2009 № 25-16/60

установил:

Потребительский жилищно-строительный кооператив «Золотая гавань» (далее – кооператив, налогоплательщик) обратился в арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением, уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ, о признании недействительным решения Межрайонной инспекции ФНС России № 26 по Санкт-Петербургу  (далее – инспекция, налоговый орган) № 25-49/02051 от 26.01.2009 (в редакции решения УФНС России по Санкт-Петербургу № 16-13/07415 от 20.03.2009)  в части п.1.2.2.2 (Б), п. 1.2..1.3. (Б), п.1.2.3.2., п.2.2.2. (1) (А), п.2.2.3. (2) А, п.2.2.3. (2) (Б), п.2.3. п.2.5.2., п.2.5.3. (1) и обязании Инспекции устранить допущенные нарушения прав Заявителя путем отмены обеспечительных мер, принятых на основании Решения от 01.04.2009 № 25-49/12637 и представить в Управление Федеральной регистрационной службы по Санкт-Петербургу  и Ленинградской области соответствующее решение для внесения изменений в единый государственный реестр прав на недвижимое  имущество не позднее пяти дней после принятия решения суда.

Решением суда первой инстанции от 11.06.2009 решение Межрайонной Инспекции ФНС России № 26 по Санкт-Петербургу от 26.01.2009 № 25-49/02051, в редакции Решения Управления ФНС России по Санкт-Петербургу от 20.03.2009 № 16-13/07415 признано недействительным.

Требования кооператива об обязании Инспекции устранить допущенные нарушения прав Заявителя путем отмены обеспечительных мер, принятых на основании Решения от 01.04.2009 № 25-49/12637 и представить в Управление Федеральной регистрационной службы по Санкт-Петербургу  и Ленинградской области соответствующее решение для внесения изменений в единый государственный реестр прав на недвижимое  имущество не позднее пяти дней после принятия решения суда, оставлены без удовлетворения в связи с отсутствием сведений о ненадлежащих записях в реестре.

07.07.2009 Кооператив обратился в арбитражный суд первой инстанции  с заявлением об исправлении ошибки и просил в резолютивной части  судебного акта указать пункты решения, признанные судом недействительными.

Определением суда первой инстанции от 17.07.2009 в удовлетворении заявления кооперативу отказано, поскольку  в объеме  окончательной части Решения  инспекции (в редакции решения Управления ФНС России  по Санкт-Петербургу от 20.03.2009 № 16-13/07415)  вышли все суммы, оспариваемые  в указанных кооперативом  пунктах  1.2.2.2 (Б), п. 1.2..1.3. (Б), п.1.2.3.2., п.2.2.2. (1) (А), п.2.2.3. (2) А, п.2.2.3. (2) (Б), п.2.3. п.2.5.2., п.2.5.3. (1), и признавая  недействительным  решение в полном объеме  суд не вышел за пределы заявленных требований.

В апелляционной жалобе Инспекция  просит отменить решение суда первой инстанции принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права, а также несоответствие выводов суда  фактическим обстоятельствам дела.

В судебном заседании представитель налогового органа поддержал доводы апелляционной жалобы, настаивал на ее удовлетворении.

Представитель Кооператива возражал против удовлетворения жалобы, по основаниям, изложенным в отзывах.

Законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела,  налоговым органом в отношении кооператива проведена выездная налоговая проверка правильности исчисления и полноты уплаты налога на прибыль, налога на имущество, транспортного налога  за период с 01.01.2005 по 30.09.2007, налога на добавленную стоимость, налога на доходы физических лиц, единого социального налога, страховых взносов по обязательному пенсионному страхованию за период с 01.01.2005 по 31.12.2007.

Результаты проверки были отражены в Акте № 25-13 от 12.12.2008.

На акт проверки представлены возражения налогоплательщика.

Инспекцией по итогам рассмотрения материалов проверки, возражений кооператива, принято решение № 25-49/02051 от 26.01.2009 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности.

Кооперативом решение инспекции обжаловано в апелляционном порядке в УФНС России по Санкт-Петербургу. Решением Управления ФНС России  по Санкт-Петербургу 20.03.2009 № 16-13/07415  решение  инспекции отменено в части:      - привлечения к налоговой ответственности по п. 2 ст. 120 НК РФ в  виде штрафа в размере 15 000  рублей;

- привлечения к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в связи с представлением уточненных деклараций по НДС за  март, август, декабрь 2007 года и невыполнением условий, предусмотренных  ст. 81 НК РФ, в виде штрафа в размере 59 720 рублей;

- привлечения к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату налога на прибыль за 9 месяцев 2007 года, в виде штрафа в размере 643 600 рублей.     

В остальной части Решение Инспекции оставлено без изменений, а  апелляционная жалоба кооператива – без удовлетворения.

            С учетом  решения Управления ФНС РФ по Санкт-Петербургу кооперативу доначислены:

- Налог на прибыль в размере 6 520 739 рублей, пени в размере 1 049 161 рубль, налоговые санкции по п. 1 ст. 122 НК РФ в размере 563 474 рубля;

-  НДС в  размере 10 743 666 рублей, пени 2 176 989 рублей, штраф по п. 1 ст. 122 НК РФ в размере 1 909 691 рубль.

            Считая решение налогового органа не соответствующим требованиям   НК РФ и нарушающим права и законные интересы, кооператив обратился  в арбитражный суд с требованием об оспаривании ненормативного акта налогового органа в редакции  решения Управления ФНС РФ по Санкт-Петербургу, указав конкретные пункты мотивировочной части  решения, которые в совокупности включают в себя  все доначисленные суммы налогов, пени и санкций.

            Суд первой инстанции, удовлетворяя требования кооператива указал, что в проверяемом периоде денежные средства  поступали только в рамках инвестиционной деятельности и являлись средствами целевого финансирования, в связи с чем не образуют  объекта налогообложения по налогу на прибыль и НДС.

            Апелляционный суд, заслушав пояснения представителей сторон, исследовав материалы дела, проанализировав доводы апелляционной жалобы, считает решение суда первой инстанции подлежащим отмене.

 Налог на прибыль

1. В проверяемом периоде Кооператив по договору от 13.10.2003 о долевом участии в строительстве жилых домов, заключенному с ЗАО «Специализированное строительно-монтажное объединение «ЛенСпецСМУ» (застройщик) осуществлял финансирование строительства Объектов за счет  заемных денежных средств и денежных средств, полученных от третьих лиц по условиям заключенных  с третьими лицами договоров долевого участия в строительстве.

Стороны определили, что  на сумму осуществленного  финансирования строительства Объекта в качестве полного расчета за надлежащее выполнение Кооперативом всех обязательств, ЗАО  обязуется передать площади всех жилых и нежилых помещений Объекта, все иные площади ( в том числе подсобные), а также  всю инфраструктуру и оборудование Объекта.

Реализация инвестиционного проекта осуществлялась  на основании Распоряжения Администрации Санкт-Петербурга № 1797-ра от 21.07.2003.

            Кооперативом с третьими лицами (физическими, юридическими лицами) заключены договоры долевого участия в строительстве жилого дома,  предметом которого  являлась деятельность по совместному финансированию строительства жилого дома по конкретному адресу. В соответствии с условиями договоров «дольщик» обязался произвести оплату денежных средств по финансированию строительства Объектов в сумме, определенной договором, а «кооператив» в течение 4 месяцев с даты подписания Госкомиссией акта приемки законченного строительством объекта в эксплуатацию передать по акту приема-передачи  помещение (квартиру, нежилое помещение),  находящееся в завершенном строительством объекте, для оформления права собственности.     

            Кооперативом  в 2006 году учтена  общая сумма денежных средств, полученных по договорам долевого участия, заключенным с третьими лицами, в размере 854 155 841 рубль.

            По окончании строительства (соответствующей очереди) застройщик - ЗАО «Специализированное  Строительно-монтажное  Объединение «ЛенСпецСМУ» по акту приема-передачи передал кооперативу квартиры и нежилые помещения, в том числе  объекты, подлежащие передаче третьим лицам  балансовой стоимостью 818 281 478 рубль.

 Разница между  полученными по договорам долевого участия  денежными средствами и балансовой стоимости переданных объектов недвижимости в 2006 году составила 35 874 363 рубля.

            За счет указанных денежных  средств  кооператив оплачивал  услуги агента по агентским договорам № 22/04-А от 23.03.2004, № 81И-А от 24.02.2006, услуги  банка, почтовые расходы и т.д., в общей сумме 35 213 806 рублей.

            За 2006 год кооперативом отражен  доход в размере 660 557 рублей, с которого исчислен налог на прибыль, НДС.

            Налоговый орган в ходе проверки  сделал вывод о занижении кооперативом доходов на сумму 35 213 806 рублей.

 В соответствии с п. 1 ст. 39 Налогового кодекса Российской Федерации реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных данным НК РФ, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе.

Согласно пп. 4, 6 п. 3 ст. 39 Налогового кодекса Российской Федерации не признается реализацией товаров, работ или услуг передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в частности вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ, вклады по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), паевые взносы в паевые фонды кооперативов), а также передача имущества в пределах первоначального взноса участнику договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) или его правопреемнику в случае выдела его доли из имущества, находящегося в общей собственности участников договора, или раздела такого имущества.

Статьей 1 Федерального закона от 25.02.99 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" определено, что инвестиции - это денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта, а капитальные вложения - это инвестиции в основной капитал (основные средства), в том числе затраты на новое строительство.

Как правильно указано судом первой инстанции, денежные средства, поступившие Обществу по договорам о долевом участии в строительстве жилья от физических лиц, направленные на финансирование строительства жилья, являются инвестиционными.

В соответствии со статьей 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль признается прибыль, полученная налогоплательщиком, которая определяется в виде полученного дохода, уменьшенного на величину произведенных расходов.

Согласно подпункту 14 пункта 1 статьи 251 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, полученного в рамках целевого финансирования. Перечень имущества, относящегося к средствам целевого финансирования, приведен  в пп. 14 п. 1 ст. 251 НК РФ, является исчерпывающим  и расширенному толкованию не подлежит.

Так, указанной нормой  установлено, что к средствам целевого финансирования относится имущество, полученное налогоплательщиком и использованное им по назначению, определенному организацией (физическим лицом) - источником целевого финансирования или федеральными законами, а именно, в виде аккумулированных на счетах организации-застройщика средств дольщиков и (или) инвесторов.

Материалами дела подтверждено, что Кооператив не является  организацией – застройщиком Объектов строительства.

Та же в ходе проверки установлено, что  полученные от дольщиков денежные средства  по инвестиционным договорам Кооператив не в полном объеме перечислял застройщику, на счетах которого аккумулируются  целевые поступления.

Так, в 2006 году  учтено полученных от дольщиков  -  854 155 841 рублей,  передано заказчику-застройщику - 818 281 478 рублей, который по окончании строительства передал в свою очередь  на указанную сумму  квартиры и нежилые помещения.

В 2007 году  учтено полученных от дольщиков – 378 374 094 рублей, передано заказчику-застройщику – 341 333 798 рублей, который по окончании строительства передал в свою очередь  на указанную сумму  квартиры и нежилые помещения.

Таким образом, Кооператив не передал застройщику-заказчику в 2006 году средства в размере 35 874 363 рублей, отразив доход в размере 660 557 рублей, а в 2007г. – 37 040 296 рублей, отразив доход в размере 1 823 409 рублей, с которого исчислил налог на прибыль.

Согласно подпункту 2 пункта 1 статьи 248 НК РФ к доходам в целях обложения налогом на прибыль относятся внереализационные доходы.

 В силу пункта 14 статьи 250 НК РФ внереализационными доходами налогоплательщика