Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.03.2013 по делу n А56-36628/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

04 марта 2013 года

Дело №А56-36628/2012

Резолютивная часть постановления объявлена   25 февраля 2013 года

Постановление изготовлено в полном объеме  04 марта 2013 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Л.В.Зотеевой

судей И.Г.Савицкой, А.Б.Семеновой

при ведении протокола судебного заседания:  Е.С.Федосеевой

при участии: 

от истца (заявителя): предст. Апухтин Ю.С. – доверенность № 296 от 23.04.2012

от ответчика (должника): предст. Борисова А.А. – доверенность № ОВ/4267 от 18.04.2012

от третьего лица: предст. Сыроварова Е.А. – доверенность от 27.04.2012; предст. Точилова Н.В. – доверенность от 27.04.2012; предст. Бельская Э.Э. – доверенность от 27.04.2012

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-24400/2012) ОАО «МТТ» на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 17.10.2012 по делу № А56-36628/2012 (судья Анисимова О.В.), принятое

по иску (заявлению) ОАО «МТТ»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу

третье лицо: ОАО «Ростелеком»

о признании недействительным решения и предписания по делу №К10-129/11

установил:

Открытое акционерное общество «Межрегиональный ТранзитТелеком»  (ОГРН 1027739006261) (далее – заявитель, Общество, ОАО «МТТ») обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу (далее – Управление, УФАС) от 23.03.2012 по делу №К10-129/11, которым в действиях ОАО «МТТ» признаны нарушения части 1 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», а также выданного на основании этого решения предписания

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ОАО «Ростелеком».

Решением суда от 17.10.2012 в удовлетворении заявленных требований отказано.

В апелляционной жалобе ОАО «МТТ» просит решение суда первой инстанции отменить и вынести по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме. По мнению подателя жалобы, судом неправильно применены нормы материального права, а выводы, изложенные в решении, не соответствуют обстоятельствам дела. Как указывает Общество, при осуществлении масштабной акции по привлечению пользователей к услугам междугородной и международной телефонной связи ОАО «МТТ» руководствовалось принципами добропорядочности и разумности, доказательств обратного в материалы дела не представлено; в соответствии с условиями агентского договора ОАО «МТТ» поручало агентам подписывать у абонентов операторов местной телефонной сети Заявления абонентов (п. 2.1, 2.2 договора), при этом ответственность за ненадлежащее исполнение агентом своих обязательств несет агент в силу статьи 7.1 договора и положений статьи 401 ГК РФ; в случае некорректной работы агентов ОАО «МТТ» приостанавливало выплаты или уменьшало сумму агентского вознаграждения; в материалах дела отсутствуют доказательства, что 50 заявлений абонентов, обратившихся с жалобой в ОАО «Ростелеком», были получены последним от ОАО «МТТ» или от его агентов. Податель жалобы также ссылается на отсутствие у него  технической возможности проверить соответствие действительности данных, указанных в Заявлениях абонентов, так как единственным лицом, которое обладает базой данных, включая образцы подписей абонентов ОАО «СЗТ», является само ОАО «СЗТ». Также Общество указывает, что некоторые из абонентов, обратившихся с жалобами на неправомерное переключение, по-видимому забыли о факте подписания ими заявления, что подтверждается идентичностью подписей последних на заявлении и на жалобе, адресованной ОАО «Ростелеком», что также опровергает выводы Управления о недобросовестном поведении заявителя. Податель жалобы также полагает незаконным оспариваемое предписание УФАС в части указания на неправомерность привлечения пользователей к услугам дальней связи ОАО «МТТ» без согласия конкурента (ОАО «Ростелеком»), что не предусмотрено действующим Правилам оказания услуг связи (пункты 53, 124 и 125 Правил) и противоречит Закону о защите конкуренции, а также позиции самого Управления, изложенной в пункте 4.1 мотивировочной части обжалуемого решения о том, что выбор оператора дальней связи происходит исключительно по волеизъявлению абонента и на основании его решения. Заявитель также указывает на допущенные Управлением процессуальные нарушения (не рассмотрены все заявленные Обществом ходатайства, не оглашена резолютивная часть решения).

В судебном заседании представитель ОАО «МТТ» поддержал доводы жалобы, представил дополнительные письменные пояснения. Представитель УФАС доводы жалобы отклонил, просил оставить решение суда от 17.10.2012 без изменения, а жалобу ОАО «МТТ» - без удовлетворения. Представитель ОАО «Ростелеком» поддержал доводы, изложенные в письменном отзыве, просил отказать в удовлетворении апелляционной жалобы заявителя.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверена в апелляционном порядке.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, 11.03.2012 Комиссия Санкт-Петербургского УФАС рассмотрела дело № К10-129/11, возбужденное по заявлению абонентов ОАО «Северо-Западный Телеком» (после реорганизации ОАО «Ростелеком») по признакам нарушения открытым акционерным обществом «Межрегиональный ТранзитТелеком» части 1 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции, Закон № 135-ФЗ).

По результатам рассмотрения дела Управлением вынесено решение от 23.03.2012, которым действия ОАО «МТТ», выразившиеся в привлечении, в том числе силами своих агентов, абонентов оператора местной телефонной связи, которые ранее пользовались услугами дальней телефонной связи конкурента (ОАО «Ростелеком»), на услуги дальней связи ОАО «МТТ» без согласия абонента и без согласия конкурента (ОАО «Ростелеком»), признаны нарушением части 1 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции».

На основании данного решения 11.03.2012 Управлением вынесено предписание, согласно которому ОАО «МТТ» предписано прекратить нарушение части 1 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», для чего в административно-территориальных границах Санкт-Петербурга не совершать действия по привлечению, в том числе силами своих агентов, абонентов оператора местной телефонной связи, которые ранее пользовались услугами дальней телефонной связи конкурента (в т.ч. ОАО «Ростелеком»), на услуги дальней связи ОАО «МТТ» без согласия абонента и без согласия конкурента (в т.ч. ОАО «Ростелеком»); в срок до 15.06.2012 представить в Управление Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу: внутренний распорядительный документ ОАО «МТТ», регламентирующий порядок привлечения абонентов оператора местной телефонной связи, в том числе на территории Санкт-Петербург силами агента, на услуги дальней связи ОАО «МТТ» в режиме предварительного выбора; внутренний распорядительный документ ОАО «МТТ», которым утверждена применяемая форма заявления абонента оператора местной телефонной связи о выборе услуг дальней связи ОАО «МТТ» в режиме предварительного выбора.

Полагая решение и предписание УФАС незаконными, ОАО «МТТ» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции отказал в удовлетворении заявленных требований, сделав вывод о доказанности Управлением вмененного Обществу нарушения статьи 14 Закона о защите конкуренции.

Апелляционный суд, исследовав материалы дела, оценив доводы жалобы и заслушав мнение сторон и третьего лица, пришел к следующим выводам.

Понятие «недобросовестная конкуренция» раскрыто в пункте 9 статьи 4 Закона №135-ФЗ – это любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

В силу требований статьи 14 Закона N 135-ФЗ установлен запрет на недобросовестную конкуренцию.

Актом недобросовестной конкуренции могут быть признаны различные действия противоправного характера, целью которых является приобретение преимущественного положения на конкретном товарном рынке.

Порядок выбора операторов дальней телефонной связи абонентами оператора местной телефонной связи регламентируется нормами «Правил оказания услуг местной внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи», утвержденных постановлением Правительства №310 от 18.05.2005 (далее – Правила №310).

В соответствии с пунктом 48 Правил №310 договор об оказании услуг местной телефонной связи заключается в письменной форме.

Правилами №310 предусмотрена обязанность оператора местной телефонной связи по обеспечению доступа абонентам к услугам операторов дальней связи.

С 01.04.2011 ОАО «СЗТ» прекратило свою деятельность путем реорганизации в форме присоединения к ОАО «Ростелеком», и ОАО «Ростелеком» на территории Санкт-Петербурга стало оказывать абонентам оператора местной телефонной связи не только услуги дальней телефонной связи, но и услуги местной телефонной связи как оператор местной связи. Изменение абонентом выбора оператора дальней телефонной связи в обязательном порядке фиксируется в условиях договора с оператором местной телефонной связи, в рассматриваемом случае – до 01.04.2011  - ОАО «СЗТ», с 01.04.2011 - ОАО «Ростелеком».

ОАО «СЗТ» (до 01.04.2011) и ОАО «Ростелеком» (с 01.04.2011), как оператор местной телефонной связи, имеет техническую возможность по обеспечению доступа своим абонентам на территории Санкт-Петербурга к услугам дальней телефонной связи восьми операторов дальней телефонной связи, включая ОАО «Ростелеком» и ОАО «МТТ» (том 1, л.д. 59).

Управлением в рамках рассмотрения дела №К10-129/11 установлено и не опровергнуто ОАО «Ростелеком» и ОАО «МТТ», что указанные лица  осуществляют деятельность по оказанию услуг на рынке услуг междугородной и международной телефонной связи и являются конкурентами, а соответственно должны действовать добросовестно и разумно по отношению друг к другу, не нарушая прав и законных интересов конкурента, соблюдая требования действующего законодательства в области оказания услуг связи и законодательства о защите конкуренции.

В соответствии с пунктом 53 Правил № 310 обязанность оператора связи по включению перечисленных в абзаце 3 данного пункта Правил №310 сведений в договор об операторе дальней телефонной связи, услугами которого желает пользоваться абонент, возникает исключительно при наличии свободного волеизъявления абонента и на основании его решения.

ОАО «МТТ» в 2010-2011 годах для продвижения своих услуг дальней телефонной связи проводило акцию по привлечению абонентов ОАО «СЗТ» (ОАО «Ростелеком») к услугам дальней телефонной связи ОАО «МТТ».

В целях развития и стимулирования розничных продаж ОАО «МТТ» приказами генерального директора ОАО «МТТ» от 07.05.2010 №113 и от 05.10.2010 №360 были утверждены соответствующие формы типового Агентского договора ОАО «МТТ» с розничными сетями (том 1, л.д. 109-116).

Согласно представленным ОАО «МТТ» в антимонопольный орган документам, на территории Санкт-Петербурга по вопросам привлечения пользователей к услугам дальней связи ОАО «МТТ» его интересы представляли  агенты - 34 юридических и физических лица; общее количество собранных агентами заявлений составило  70 000 штук. Количество абонентов ОАО «СЗТ», заключивших договоры за период с 04.05.2010 по 30.11.2010 без участия агентов, составило 487 абонентов.

Письмом от 13.09.2011 №39/11 МТТ-СЗ (том 1, л.д. 117-118) ОАО «МТТ» в УФАС представлены следующие сведения:

1) сведения о количестве абонентов ОАО «СЗТ», привлеченных в ходе акции «Удобно говорить» с 04 мая по 30 ноября 2010 года (с указанием абонентского номера, ф.и.о. абонента, даты заявления, номера заявления), которое составило более 70000 абонентов (приложение 4 к указанному письму, далее – Список №1);

2) сведения о количестве переключений, которые осуществило ОАО «СЗТ» по заявлениям абонентов, с указанием номера телефона, ф.и.о. абонента, даты подачи заявления, даты переключения (около 20 000 переключений, приложение №6 указанного письма, далее – Список №2);

3) сведения о количестве заявлений абонентов ОАО «СЗТ», собранных через агентов, с указанием количества оформленных заявлений по каждому из агентов (около 73 000 заявлений – приложение №5 к указанному письму);

4) сведения о количестве абонентов ОАО «СЗТ» с перечнем номеров телефонов, заключивших договоры с ОАО «МТТ» без участия агентов (около 500 абонентов, приложение №9 к указанному письму, далее – Список №3).

В Санкт-Петербургское УФАС поступило заявление от абонента (телефон 736-92-10) оператора местной телефонной связи ОАО СЗТ» о неправомерном выставлении счета за «прочие услуги» в размере 200 руб. в квитанции за январь месяц (л.д. 42-43).

По запросу Управления ОАО «СЗТ» пояснило (том 1, л.д. 44), что счет в размере 200 руб. был выставлен за изменение категории доступа к услугам междугородной и международной связи: перевод с ОАО «Ростелеком» на ОАО «МТТ» по выбору абонента. Указанная оплата поступила с платежного терминала. Выбор абонента был подтвержден поступившим от ОАО «МТТ» в ОАО «СЗТ» заявлением абонента о выборе абонентом ОАО «МТТ» для получения услуг междугородной международной телефонной связи (далее – дальняя телефонная связь) в режиме предварительного выбора; к письму  ОАО «СЗТ» приложило  копию указанного заявления (том 1, л.д. 45). Однако в заявлении, поданном в Управление, абонент указал, что заявление об обеспечении доступа к услугам ОАО «МТТ» не подписывал.

ОАО «СЗТ» также передало в Управление многочисленные заявления своих абонентов, указывающих, что были подключены к другому оператору (ОАО «МТТ») без их согласия (том 1, л.д. 47-56).

Так, ОАО «Ростелеком» письмом от 05.10.2011 №пф-01-07/3078 (вх. №12993 от 05.10.2011) представило перечень из 50-ти абонентских номеров, по которым через агентов ОАО «МТТ» в ОАО «СЗТ» поступили оформленные заявления-доверенности о переключении на услуги дальней связи ОАО «МТТ», а также соответствующие этим абонентским номерам заявления оператору местной телефонной связи о неправомерном переключении на услуги

Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.03.2013 по делу n А56-37765/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)  »
Читайте также