Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.03.2013 по делу n А56-48473/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

с ТН ВЭД ввезенного обществом товара необходимо определить удельный вес (менее 0,94), а также массовое процентное содержание мономерных звеньев от общего содержания полимера (95 мас. % или более).

Согласно заключению ЭКС ЦЭКТУ г.Нижний Новгород от 28.10.2011 №2302-2011, положенному в основу оспариваемого решения о классификации товара, проба товара «Полиэтилен низкой плотности  в первичных формулах, гранулированный, марки «Borstar FB 2310» представляет собой сополимер этилена следующего состава: мономерных звеньев этилена  - 93,1 масс.% от общего содержания сополимера, содержание второго мономерного  звена бутена-1 составляет 6,9 масс.% от общего содержания сополимера. Пробы «Полиэтилен низкой плотности  в первичных формулах, гранулированный, марки «Borstar FB 2310» являются 100% сополимерами этилена. Структура цепи сополимеров проб товара  не является линейной и имеет ответвления. Сополимеры с подобной структурой и свойствами имеют общепринятое научное и техническое название – линейный полиэтилен низкой плотности (т.3 л.д.12-19).

Таким образом, спорный товар (полиэтилен марки Borstar FB 2310), оформленный по ДТ № 10206080/180711/0009552, не может быть классифицирован в субпозиции 3901 10, так как не соответствует критерию, определенному в подпункте «а» примечания 1 к субпозициям группы 39 ТН ВЭД ТС, в нем содержится менее 95 мас. % этилена. Данный товар имеет характеристики, относящие его к подсубпозиции 3901909000 ТН ВЭД ТС.

Субпозиция 3901 90 ТН ВЭД ТС содержит следующие подсубпозиции:

- иономерный полимер, состоящий из соли тройного сополимера этилена с изобутилакрилатом и метакриловой кислотой (3901 90 300 0),

- А-В-А блок-сополимер полистирола, этиленбутиленового сополимера и полистерола, содержащий 35 мас. % или менее стирола, в одной из форм, упомянутых в примечании 6б к данной группе (3901 90 300 0),

- прочие (3901 90 900 0).

Таким образом, сополимер этилена и бутена - 1 с содержанием мономерных звеньев этилена менее 95 мас.% должен классифицироваться в товарной подсубпозиции 3901 90 900 0.

Согласно Пояснениям к Единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Таможенного союза, утвержденным решением Комиссии Таможенного союза от 18.11.2011 N 851, в соответствии с примечанием 4 и примечанием к субпозициям 1 к группе 39 в подсубпозицию 3901 90 900 0 включаются сополимеры этилена.

В соответствии с договором от 20.05.2010 №55 на поставку товара «гранулированный полиэтилен низкой и высокой плотности, линейный полиэтилен низкой плотности, в том числе бимодальный, полипропилен производства завода Бореалис в Финляндии, Германии и Австрии», заключенный ООО «ТОНАР» с фирмой БОРЕАЛИС АГ, был представлен  паспорт безопасности    на товар полиэтилен марки Borstar FB 2310, в котором указано, что продукт является сополимером полиэтилена (№CAS 25087-34-7, сомономер 1-бутен). Таким образом, в соответствии с примечанием 4 к группе 39 ТН ВЭД при классификации сополимеров необходимо иметь информацию о массовом содержании мономерных звеньев полиэтилена и альфа-олефинов (в данном случае 1-бутен) в сополимере.

В обоснование удовлетворения требований общества суд первой инстанции указал, что заключение таможенного эксперта ЭКС ЦЭКТУ г.Нижний Новгород от 28.10.2011 №2302-2011 не может быть принято судом во внимание, поскольку исследованию подвергался иной товар, полученный по другим товаросопроводительным документам, другим покупателем, по   другому договору, следовательно, его выводы не могут быть распространены на товар, ввезенный ООО «ТОНАР».

Апелляционный суд полагает, что данный довод является необоснованным. Согласно тексту экспертного заключения ЭКС ЦЭКТУ г.Нижний Новгород от 28.10.2011 №2302-2911 на исследование был представлен образец №1 – «Полиэтилен линейный низкой плотности в первичных формах, гранулированный, марки Borstar FB 2310, с удельным весом 0,931…, используется для производства полиэтиленовой пленки,  изготовитель Borealis Polumer OY, товарный знак  Borealis, Финляндия.

Таким образом, исследованию был подвергнут товар, аналогичный товару, ввезенному Обществом на основании ДТ  № 10206080/180711/0009552, поскольку совпадает производитель товара – фирма Borealis, его марка Borstar FB 2310, физические характеристики  - удельный вес 0,931 гр/см.3, а так же область применения – для изготовления полиэтиленовой пленки.

По мнению апелляционного суда, подлежит отклонению вывод суда первой инстанции о незаконности проведенных Таможней проверочных мероприятий после выпуска спорного товара в обращение на территорию Российской Федерации.

Статьей 99 ТК ТС предусмотрено, что таможенные органы проводят таможенный контроль после выпуска товаров в течение 3 (трех) лет со дня окончания нахождения товаров под таможенным контролем.

Согласно статье 52 ТК ТС проверку правильности классификации товаров осуществляют таможенные органы. В случае выявления неверной классификации товаров таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и принимает решение по классификации товаров по форме, определенной законодательством государств - членов таможенного союза.

Согласно пункту 12 статьи 106 Закона №311-ФЗ при принятии таможенным органом решения по классификации товара после выпуска товаров такое решение направляется декларанту в течение пяти рабочих дней после его принятия. Взыскание неуплаченных сумм таможенных пошлин, налогов осуществляется в соответствии с настоящим Федеральным законом.

При этом действия таможенного органа по контролю правильности определения классификационного кода в соответствии с ТН ВЭД после выпуска товаров определены в разделе IV Инструкции, утвержденной Приказом ФТС России от 17.03.2010 №500 (далее – Инструкция №500).

В частности,  пунктом 23 Инструкции №500 предусмотрено, что  отдел таможни, структурное подразделение РТУ, наделенное в соответствии с положением о подразделении должностными инструкциями и должностными регламентами полномочиями по осуществлению классификации товара в соответствии с ТН ВЭД и контролю правильности определения классификационного кода ТН ВЭД (далее - отдел РТУ), структурное подразделение ФТС России, наделенное в соответствии с положением о подразделении должностными инструкциями и должностными регламентами полномочиями по осуществлению классификации товара в соответствии с ТН ВЭД и контролю правильности определения классификационного кода ТН ВЭД (далее - Управление ФТС России), осуществляют контроль за правильным определением классификационного кода ТН ВЭД на основании сведений о товарах, указанных как в электронных копиях ГТД, так и в экземплярах ГТД на бумажном носителе, документах, приложенных к ГТД, и акте таможенного досмотра (при наличии).

Пунктом 25 Инструкции №500 установлено, что при выявлении неверной классификации товаров отдел таможни, отдел РТУ, Управление ФТС России в соответствии со статьей 412 ТК России принимают решение об отмене решения таможенного поста о подтверждении заявленного декларантом кода товара и (или) решения таможенного поста или таможни о классификации товара, в том числе принятых в соответствии с профилем риска (срочным профилем риска), и принимают решение о классификации товара по форме, приведенной в приложении №2 к настоящей Инструкции.

Согласно пункту 28 данной Инструкции отдел таможни информирует декларанта о принятом решении о классификации товара в форме письма в соответствии с установленными требованиями для переписки.

После принятия оспариваемого классификационного решения Таможня письмом от 10.07.2012 №11-04/14239 уведомила ООО «ТОНАР» о принятом решении о классификации товара марки Borstar FB 2310.

Декларант (Общество) воспользовался своим правом, предусмотренным пунктом 13 статьи 106 Закона №311-ФЗ и пунктом 3 статьи 52 ТК ТС, и обжаловал принятое таможенным органом классификационное решение в установленном законом порядке.

Таким образом, апелляционный суд приходит к выводу о том, что вывод суда о незаконности действия и ненормативных актов таможенного органа при проведении административных процедур не соответствует обстоятельствам дела и представленным доказательствам.

Апелляционный суд в соответствии с частью 1 статьи 268 АПК РФ, согласно которой при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело, принимает во внимание доказательства, дополнительно представленные таможенным органом.

Дополнительно Таможней представлены переписка с Балтийской таможней с приложением копий ДТ №№10216130/120112/0000689,  10216130/250112/002894, 10216130/300112/0003714, переписка с Санкт-Петербургской таможней с приложением копий ДТ №№ 10210100/230312/0011056, 10210100/020512/0017224 с приложением комплектов документов к ним.

Данные доказательства принимаются апелляционным судом, поскольку получены таможенным органом после рассмотрения настоящего дела по существу судом первой инстанции.

Вышеперечисленные декларации подтверждают, что при декларировании товара сополимер этилена   Borstar FB 2310 в данных таможенных органах Общество самостоятельно в графе 33 ДТ заявляло код товара по ТН ВЭД ТС 390190 9000. Кроме того, по декларациям  №№ 10210100/230312/0011056, 10210100/020512/0017224 ООО «ТОНАР» в качестве подтверждения заявленного классификационного кода было представлено экспертное заключение Санкт-Петербургской торгово-промышленной палаты от 27.12.2011 №002-11-09424, согласно которому «продукт   Borstar FB 2310 Borealis фирмы «Borealis» является сополимером этилена, относится к полимерам этилена в первичной форме, прочим. Используется для производства пленок. Рекомендуемый код 3901 90 9000 по ЕТН ВЭД ТС»   (т.4 л.д.99об. – 100).

Действия декларанта по присвоению классификационного кода товару в полной мере соответствуют оспариваемому решению Выборгской таможни о присвоении спорному товару аналогичного классификационного кода.

 При таких обстоятельствах, оспариваемое решение о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД и последующие действия таможенного органа по произведению зачета денежных средств в счет погашения задолженности по уплате таможенных платежей и выставлению требования по оплате пени нельзя признать незаконными, поскольку они соответствуют нормам действующего законодательства в области таможенного дела.

Принятое по делу решение суда первой инстанции подлежит отмене, поскольку судом неправильно применены нормы материального права.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, частью 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области  от 05 декабря 2012 года по делу №  А56-48473/2012 отменить.

В удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью «ТОНАР» (195112, Санкт-Петербург, Заневский пр., д.20, лит. А, пом. 1Н, ОГРН 1037816023706)  отказать.

Председательствующий

А.Б. Семенова

Судьи

Л.В. Зотеева

 И.Г. Савицкая