Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.01.2010 по делу n А05-7314/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

налоговыми агентами.

Налоговыми агентами признаются организации, состоящие на учете в налоговых органах, приобретающие на территории Российской Федерации товары (работы, услуги) у иностранных лиц. Налоговые агенты обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить в бюджет соответствующую сумму налога вне зависимости от того, исполняют ли они обязанности налогоплательщика, связанные с исчислением и уплатой налога, и иные обязанности, установленные главой 21 НК РФ.

Согласно пункту 4 статьи 173 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), указанных в статье 161 НК РФ, сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется и уплачивается в полном объеме налоговыми агентами за счет средств, подлежащих перечислению налогоплательщику или другим лицам, указанным налогоплательщиком.

Из системного толкования норм НК РФ следует, что обязанность налогового агента исчислить, удержать и перечислить в бюджет налог возникает только в том случае, если выплата дохода осуществляется в пользу налогоплательщика, в рассматриваемом случае плательщика НДС.

В подпункте «б» пункта 16.6 статьи 16 Соглашения от 20.12.1995 иностранные подрядчики общества освобождаются от уплаты любых видов налогов (за исключением налога на прибыль), сборов, отчислений, платежей и пошлин, в том числе импортных и экспортных сборов и пошлин.

      Таким образом, Харьягинским СРП прямо предусмотрено освобождение иностранных подрядчиков от уплаты НДС, поэтому у общества отсутствует обязанность исчислить, удержать и уплатить в бюджет НДС с их дохода.

При отсутствии обязанности налогового агента, необоснованным является начисление пеней и привлечение к налоговой ответственности по статье 123 НК РФ.

В пункте 2.2 оспариваемого решения зафиксировано налоговое правонарушение, выразившееся в неправомерном получении вычета по НДС в сумме 335 634 913 рублей за май-декабрь 2005 года.

Как следует из материалов дела, ФАО «Тоталь Разведка Разработка Россия» с 1999 года предъявляло к возмещению из бюджета НДС, уплаченный российским поставщикам при приобретении у них товаров (работ, услуг), необходимых в деятельности по реализации Соглашения от 20.12.1995, до октября 2007 года в ходе камеральных проверок инспекция принимала решения о возмещении НДС, в том числе по спорному периоду май-декабрь 2005 года.

В то же время по результатам выездной налоговой проверки инспекция пришла к выводу о том, что общество не является плательщиком НДС, названным Соглашение не предусмотрено возмещение инвестору НДС по товарам (работам, услугам), приобретенным для выполнения нефтяных операций.

Данные выводы являются ошибочными по следующим основаниям.

Согласно пункту 1 статьи 2 Закона Российской Федерации от 06.12.1991     № 1992-1 «О налоге на добавленную стоимость» плательщиками НДС являются международные объединения и иностранные юридические лица, осуществляющие производственную и иную коммерческую деятельность на территории Российской Федерации.

В силу пункта 1 статьи 143 НК РФ все организации являются плательщиками НДС.

В силу подпункта «а» пункта 16.6 статьи 16 Харьягинского СРП инвестор освобожден от всех других, кроме оговоренных в пунктах 16.1-16.5 федеральных и местных налогов.

Таким образом, общество является плательщиком НДС, но международным договором освобождено от уплаты указанного налога.

Анализируя экономическое содержание, буквальное значение, цель и смысл Соглашения от 20.12.1995, применив аналогичные нормы других международных соглашений, толкование с учетом шведского законодательства (пункт 25.1 статьи 25 Харьягинского СРП), единообразное понимание сторонами названного Соглашения, апелляционная инстанция пришла к выводу о том, что общество освобождено от обязанности по исчислению и уплате НДС как в отношении экспорта причитающейся ему доли сырой нефти, так и от НДС, уплачиваемого поставщикам материальных ресурсов, используемых для осуществления работ в рамках Харьягинского СРП.

Вместе с тем, Соглашением от 20.12.1995 не установлен порядок возмещения НДС, а специальный процедура компенсации обществу уплаченного контрагентам НДС отсутствует.

Согласно статье 23.1 Соглашения от 20.12.2005 с учетом особых положений Харьягинского СРП стороны подчиняются в своей деятельности законодательным и нормативным актам, действующим в Российской Федерации.

Поэтому для возмещения НДС в рамках  Харьягинского СРП подлежит применению общий порядок, установленный статьей 176 НК РФ.

Не принимается во внимание довод инспекции о невозможности применения национального законодательства: Закона Российской Федерации от 06.12.1991 № 1992-1 «О налоге на добавленную стоимость» и главы 21 НК РФ.

Названное законодательство не подлежит анализу на предмет наличия у общества права на освобождение от НДС (права на возмещение НДС), а применяется только в части порядка возмещения НДС.

Не противоречит данному выводу письмо Минфина России от 22.10.2009 № 03-06-05-06/80, в котором указано, что при решении вопроса о возмещении НДС инвестору по Харьягинскому СРП необходимо руководствоваться действительной волей сторон, выраженной в Соглашении от 20.12.1995, действующее законодательство о налогах и сборах при разрешении споров, относящихся к вопросам налогообложения в рамках Харьягинского СРП, не применяется. При этом вопрос о возмещении НДС инвестору может быть урегулирован в судебном порядке либо путем внесения изменений в Соглашение от 20.12.1995.

Кроме того, ранее в письме Минфина России от 02.03.2007 № 03-05-06/19 «О НДС при выполнении СРП» сказано о том, что порядок определения вычетов и процедура возврата по НДС для инвесторов Харьягинского СРП должны производиться в соответствии с действующим законодательством, а именно главой 21 НК РФ.

Аналогичная позиция Минфина России по данному вопросу выражена в письмах от 18.11.2008 № 03-06-05-06/66, от 22.12.2008 № 03-06-05-06/72, где  подтверждается право общества на возмещение НДС с момента подписания Харьягинского СРП.

Эти письма дополнительно подтверждают понимание Российской Федерацией как стороной Харьягинского СРП, что пункт 16.6 статьи 16 Соглашения от 20.12.1995 предполагает возмещение инвестору НДС из бюджета, и что порядок такого возмещения установлен действующими нормативными правовыми актами.

При таких обстоятельствах общество правомерно заявило налоговые вычеты по НДС в порядке, предусмотренном статьей 176 НК РФ.

Следовательно, решение суда первой инстанции подлежит отмене в части отказа в удовлетворении требований о признании недействительным решения инспекции от 18.02.2008 № 10-11/01716 по эпизоду возмещения из бюджета налога на добавленную стоимость в сумме 335 634 913 рублей за май-декабрь 2005 года.

Поскольку апелляционная жалоба общества удовлетворена, в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине в сумме           1400 рублей по первой и апелляционным инстанциям подлежат взысканию с инспекции в пользу общества.

Руководствуясь статьями 110, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

п о с т а н о в и л :

решение Арбитражного суда Архангельской области от 14 октября           2008 года по делу № А05-7314/2008 отменить в части отказа Французскому акционерному обществу «Тоталь Разведка Разработка Россия» в удовлетворении требований о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 4 по Архангельской области и Ненецкому автономному округу от 18.02.2008                         № 10-11/01716 по эпизодам возмещения из бюджета налога на добавленную стоимость в сумме 335 634 913 рублей по налоговым декларациям за май-декабрь 2005 года, неудержания и неуплаты налога с доходов иностранного юридического лица – компании «Франкс Интернэшнл Лимитед» в соответствующей сумме, начисления пеней в соответствующей сумме.

Признать не соответствующим Налоговому кодексу Российской Федерации и недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 4 по Архангельской области и Ненецкому автономному округу от 18.02.2008 № 10-11/01716 в указанной части.

Обязать Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы № 4 по Архангельской области и Ненецкому автономному округу устранить допущенные оспариваемым решением нарушения прав и законных интересов общества.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы           № 4 по Архангельской области и Ненецкому автономному округу в пользу Французского акционерного общества «Тоталь Разведка Разработка Россия» расходы по госпошлине в сумме 1400 рублей за рассмотрение дела в судах первой и апелляционной инстанций.

Председательствующий

О.Ю. Пестерева

Судьи

А.В. Потеева

О.Б. Ралько