Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.02.2010 по делу n А52-1058/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

03 февраля 2010 года

г. Вологда

Дело № А52-1058/20099

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Мурахиной Н.В., судей Кудина А.Г. и Осокиной Н.Н.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Мазалецкой О.О.,   

при участии от заявителя директора Болгаровой Т.В., от ответчика       Иванова С.Б. по доверенности от 22.10.2009 № 1/74-1020,

         рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью  туристическая фирма «Планета» на решение Арбитражного суда Псковской области от 10 ноября 2009 года по делу № А52-1058/20099 (судья Лебедев А.А.),

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью туристическая фирма  «Планета» (далее - ООО ТФ «Планета», общество) обратилось в Арбитражный суд Псковской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Отдела Управления федеральной миграционной службы по Псковской области в городе Пскове (далее - УФМС, отдел) от 20.03.2009  № 85 по делу об административном правонарушении.

Решением  Арбитражного суда Псковской области от 05 мая 2009 года по делу № А52-1058/2009, оставленным без изменения постановлением Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 июня 2009 года, в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 22 сентября 2009 года указанные судебные акты отменены и дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Псковской области.

При новом рассмотрении дела кассационной инстанцией предложено установить, кто является принимающей стороной исходя из места, по которому иностранный гражданин проживал, а также проанализировать представленные УФМС доказательства по делу.

Решением Арбитражного суда Псковской области от 10.11.2009 по делу № А52-1058/2009 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Общество с данным судебным актом не согласилось и обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить. В обоснование жалобы указывает, что оно не является принимающей стороной иностранного гражданина Норвегии Нотенг Яна Олафа, в связи с этим не обязано было уведомлять УФМС о снятии его  с миграционного учета.

Отдел в отзыве на апелляционную жалобу считает решение суда законным и обоснованным.

В судебном заседании представители общества и управления поддержали свои доводы, изложенные в жалобе и отзыве соответственно.

Заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, исследовав письменные доказательства, изучив доводы жалобы, апелляционная коллегия считает, что решение суда подлежит отмене в связи с недоказанностью имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными, и с несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

Из материалов дела усматривается, что 12.02.2009 в ходе проверки по учетам отдела установлено, что 11.01.2009 через почтовое отделение связи    г. Пскова общество уведомило УФМС о прибытии гражданина Норвегии Нотенг Яна Олафа, 1968 года рождения, который поставлен на учет до 01.02.2009. По истечении указанного срока сведений об его убытии в отдел от общества не поступало (том 1, лист  19).

По данному факту в отношении ООО ТФ «Планета» составлен протокол об административном правонарушении от 13.03.2009 № 85.

В вышеуказанном протоколе зафиксировано административное правонарушение, выразившееся в том, что общество не исполнило обязанность принимающей стороны, а именно: не представило отрывную часть бланка уведомления о прибытии иностранного гражданина в место пребывания, то есть не уведомило УФМС о снятии с миграционного учета гражданина Норвегии Нотенг Яна, чем нарушило требования части 2 статьи 23 Федерального закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» (далее – Закон № 109-ФЗ).

По результатам рассмотрения материалов дела об административном правонарушении временно исполняющий обязанности заместителя начальника отдела принял постановление от 20.03.2009 № 85 по делу об административном правонарушении, которым на общество на основании части 4 статьи 18.9 КоАП РФ наложил административное взыскание в виде штрафа в сумме 400 000 рублей.

Не согласившись с указанным постановлением, ООО ТФ «Планета» обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Суд первой инстанции, отказывая обществу в удовлетворении заявленных требований, пришел к выводу, что УФМС доказан состав названного выше административного правонарушения.

Апелляционная коллегия не может согласиться с решением суда первой инстанции в связи со следующим.

В соответствии со статьей 20 Закона № 109-ФЗ иностранный гражданин в случае нахождения в месте пребывания обязан встать на учет по месту пребывания в порядке и на условиях, которые установлены в соответствии с названным Федеральным законом или международным договором Российской Федерации.

  Место пребывания иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации (далее - место пребывания) – это  жилое помещение, не являющееся местом жительства, а также иное помещение, учреждение или организация, в которых иностранный гражданин или лицо без гражданства находится и (или) по адресу которых иностранный гражданин или лицо без гражданства подлежит постановке на учет по месту пребывания (пункт  4 части 1 статьи 2 данного Закона).

Согласно пункту 7 части 1 статьи 2 Закона № 109-ФЗ стороной, принимающей иностранного гражданина или лицо без гражданства в Российской Федерации (далее - принимающей стороной), понимается гражданин Российской Федерации, постоянно проживающие в Российской Федерации иностранный гражданин или лицо без гражданства, юридическое лицо, филиал или представительство юридического лица, федеральный орган государственной власти, орган государственной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления, дипломатическое представительство либо консульское учреждение иностранного государства в Российской Федерации, международная организация или ее представительство в Российской Федерации либо представительство иностранного государства при международной организации, находящейся в Российской Федерации, у которых иностранный гражданин или лицо без гражданства фактически проживает (находится) либо в которых иностранный гражданин или лицо без гражданства работает.

На основании пункта 1 части 1, части 2 статьи 23 вышеназванного Закона снятие иностранного гражданина с учета по месту пребывания осуществляется органом миграционного учета в случае убытия иностранного гражданина из места пребывания после получения в установленном порядке от принимающей стороны отрывной части бланка уведомления о прибытии данного иностранного гражданина в место пребывания с указанием в этой части бланка даты убытия данного иностранного гражданина из места пребывания. Отрывная часть бланка уведомления о прибытии данного иностранного гражданина в место пребывания должна быть направлена принимающей стороной в соответствующий орган миграционного учета не позднее чем через два дня со дня убытия данного иностранного гражданина из места пребывания.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 15.01.2007     № 9 утверждены Правила осуществления миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации (далее - Правила).

В силу пункта 39 Правил при убытии иностранного гражданина из места пребывания принимающая сторона обязана не позднее чем через 2 дня со дня его убытия непосредственно представить либо направить почтовым отправлением в соответствующий территориальный орган Федеральной миграционной службы отрывную часть бланка уведомления о прибытии с указанием в этой части бланка даты убытия этого иностранного гражданина.

За неисполнение принимающей стороной обязанностей в связи с осуществлением миграционного учета частью 4 статьи 18.9 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность.

Из содержания данной статьи следует, что субъектом рассматриваемого правонарушения является принимающая сторона.

В связи с этим по смыслу миграционного законодательства в целях привлечения к административной ответственности по части 4 статьи 18.9 названного Кодекса необходимо установить, кто является принимающей стороной.

В соответствии с частью 4 статьи 210 АПК РФ по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

Таким образом, из системного анализа выше приведенных норм следует, что в связи с привлечением общества, как принимающей стороны, к административной ответственности, УФМС должно доказать, что гражданин Норвегии Нотенг Ян Олаф фактически находится у общества либо в нем  работает.

Вывод суда первой инстанции о том, что общество с учетом положений Закона № 109-ФЗ является принимающей стороной по отношению к указанному гражданину, что подтверждается, по его мнению, материалами дела, (том 1, листы  36, 39-41, 43) является ошибочным.

В силу положений статьи 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

На основании пункта 4 части 1 статьи 29.10 указанного Кодекса в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть указаны обстоятельства, установленные при рассмотрении дела.

Вместе с тем, в протоколе и постановлении по делу об административном правонарушении не отражены фактические обстоятельства, свидетельствующие о наличии в действиях общества объективной стороны вменяемого правонарушения, в частности о том, что иностранный гражданин работал либо находился  у общества по трудовому или гражданскому договору или фактически проживал (находился) у него.

В пункте 24 Правил установлено, что в случае если принимающей стороной является организация, в уведомлении о прибытии указываются сведения о фактическом адресе организации.

Согласно пункту 23 Правил в уведомлении о прибытии физическое лицо, выступающее в качестве принимающей стороны, должно указать адрес места жительства.

Принимающая сторона свое согласие на временное нахождение у нее иностранного гражданина выражает подписью на оборотной стороне уведомления о прибытии, а для организации, принимающей иностранного гражданина, такая подпись скрепляется печатью указанной организации (пункт 25 Правил).

Из имеющейся в материалах дела копии уведомления о прибытии иностранного гражданина в место пребывания усматривается, что гражданин Норвегии Нотенг Ян Олаф в установленном порядке уведомил о прибытии в место пребывания по адресу: г. Псков, ул. Труда, д. 35, кв. 6 (том 1, лист 36).

Из представленной в  дело  выписки из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним следует, что указанная квартира с 22.08.2008 принадлежит на праве собственности  Болгарову Василию Владимировичу, 1985 года рождения (том 2, лист 1).

Доказательств наличия каких-либо договорных отношений между обществом и Болгаровым В.В., дающих обществу право каким-либо образом распоряжаться данной квартирой, в материалы дела не представлено.

То обстоятельство, что Нотенг Ян Олаф проживал по адресу:              г. Псков, ул. Труда,  д. 35, кв. 6 не оспаривается ни обществом ни УФМС.

Доказательств того, что указанный иностранный гражданин работает в обществе, в материалы дела не представлено, не содержатся они и в материалах административного дела № 85, которое было исследовано судом апелляционной инстанции.

Пояснения представителя отдела, данные апелляционной коллегии, о прибытии данного иностранного гражданина с целью установления  с обществом совестного дальнейшего сотрудничества ничем не подтверждены.

Кроме того, в копии уведомления о прибытии иностранного гражданина в место пребывания (том 1, лист 36) не указана цель въезда.

Следовательно, УФМС не доказало, что иностранный гражданин работает в обществе или фактически у него находится.

Факт оформления  обществом приглашения на территорию Российской Федерации гражданина Норвегии Нотенг Яна Олафа  (том 1,   лист 38) свидетельствует о том, что ООО ТФ «Планета» является приглашающей, а не принимающей стороной, в связи с этим не служит доказательством наличия состава вмененного обществу административного правонарушения.

Из содержания статьи 16 Федерального закона от 25.07.2002              № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее - Закон № 115-ФЗ) следует, что  по ходатайству юридических лиц на въезд в Российскую Федерации  выдается приглашение, в котором указываются  следующие сведения: фамилия, имя, дата и место рождения, пол, гражданство приглашаемого лица, государство его проживания, номер и дата выдачи документа, удостоверяющего его личность, цель поездки, предполагаемый срок пребывания в Российской Федерации, предполагаемые пункты посещения в Российской Федерации, а также наименование приглашающей организации и ее место нахождения, номер и дата принятия решения о выдаче приглашения и срок действия приглашения.

Частью 5 данной статьи определено, что одновременно с ходатайством о выдаче приглашения приглашающей стороной представляются гарантии, в том числе, и жилищного обеспечения иностранного гражданина на период его пребывания в Российской Федерации.

Порядок представления указанных гарантий устанавливается Правительством Российской Федерации.

Аналогичная норма закреплена в Положении о предоставлении гарантий материального, медицинского и жилищного обеспечения иностранных граждан и лиц без гражданства