Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.04.2010 по делу n А13-1276/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

20 апреля 2010 года

г. Вологда

Дело № А13-1276/2010

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Чельцовой Н.С., судей Кудина А.Г. и Мурахиной Н.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Мазалецкой О.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Архангельской области и Ненецкому автономному округу на решение Арбитражного суда Вологодской области от 19 февраля 2010 года по делу                № А13-1276/2010 (судья Парфенюк А.В.),

у с т а н о в и л:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 2 по Архангельской области и Ненецкому автономному округу (далее – инспекция, налоговый орган) обратилась в Арбитражный суд Вологодской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Бизнес Центр» (далее – общество, ОО «Бизнес Центр») о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Вологодской области от 19 февраля                2010 года в удовлетворении требований инспекции отказано.

Налоговый орган с данным судебным актом не согласился и обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. В обоснование жалобы ссылается на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела; неправильное применение судом норм материального и процессуального права. Полагает, что факт надлежащего извещения общества о времени и месте составления протокола об административном правонарушении подтверждается распечаткой с официального сайта ФГУП «Почта России».

От ООО «Бизнес Центр» отзыв на апелляционную жалобу не поступил.

Налоговый орган и общество надлежащим образом извещены о времени и месте судебного заседания, своих представителей в суд не направили, в связи с этим дело рассмотрено в их отсутствие в соответствии со статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее –     АПК РФ).

Исследовав представленные доказательства, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как видно из материалов дела, в период с 03.12.2009 по 30.12.2009 должностным лицом инспекции на основании приказа от 27.11.2009                             № 04-59/318 проведена внеплановая выездная проверка по вопросу соблюдения обществом требований Федерального закона от 11.11.2003                     № 138-ФЗ «О лотереях» (далее – Закон № 138-ФЗ) при осуществлении деятельности распространителя Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «Трилот 100», «Трилот 500», «Трилот 1000», «Трилот 5000», «Интуиция» в арендуемом обществом помещении лотерейного клуба «Торнадо», расположенном по месту нахождения обособленного подразделения ООО «Бизнес Центр» по адресу: Архангельская область, город Коряжма, улица Советская, дом 10, строение 3, по результатам которой составлен протокол осмотра принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 22.12.2009, акт от 30.12.2009 № 04-39/15504.

В ходе проверки установлено, что Федеральной налоговой службой России (далее - ФНС России) выданы следующие разрешения:

- обществу с ограниченной ответственностью «Электронные лотерейные системы» (далее - ООО «ЭЛСи») – на проведение на территории Российской Федерации Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей, а именно: разрешение от 17.09.2008 № 613 со сроком действия с 17.09.2008 по 16.09.2013 на проведение лотереи «Трилот 100» (государственный регистрационный номер лотереи Н200Б/000709ФНС); разрешение от 17.09.2008 № 614 со сроком действия с 17.09.2008 по 16.09.2013 на проведение лотереи «Трилот 500» (государственный регистрационный номер лотереи Н200Б/000710ФНС); разрешение от 17.09.2008 № 615 со сроком действия с 17.09.2008 по 16.09.2013 на проведение лотереи «Трилот 1000» (государственный регистрационный номер лотереи Н200Б/000711ФНС); разрешение от 17.09.2008 № 616 со сроком действия с 17.09.2008 по 16.09.2013 на проведение лотереи «Трилот 5000» (государственный регистрационный номер лотереи Н200Б/000712ФНС);

- обществу с ограниченной ответственностью «АртиФекс» (далее -           ООО «АртиФекс») – разрешение от 24.12.2007 № 462 со сроком действия с 24.12.2007 по 23.12.2012 на проведение на территории Российской Федерации Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «Интуиция» (государственный регистрационный номер лотереи Н200Б/000558ФНС).

ООО «Бизнес Центр» на основании договора от 01.03.2009 № 35-25/07/2, соглашения к нему от 01.03.2009 и договора от 29.12.2008 № 35-25/07/4 осуществляло предпринимательскую деятельность в качестве распространителя лотерейных билетов указанных Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей с нарушением пункта 16 Условий их проведения, предусмотренных вышеперечисленными разрешениями ФНС России.

По мнению инспекции, допущенные нарушения выразились в том, что розыгрыши части призового фонда этих лотерей проведены в 09 час 30 мин 22.12.2009 в лотерейном клубе по «невыигрышным билетам» с использованием 30 единиц лотерейного оборудования (28 из которых находятся в рабочем состоянии). При этом участнику лотереи после приобретения лотерейного билета общество предлагало сыграть на лотерейном оборудовании, установленном в лотерейном клубе.

Кроме того, инспекцией установлено, что ООО «Бизнес Центр» осуществляло в лотерейном клубе деятельность в сфере игорного бизнеса, которая с 01.07.2009 в соответствии законодательством Российской Федерации запрещена на территории Архангельской области.

Должностным лицом налогового орган в отношении общества составлен протокол об административном правонарушении от 27.01.2010  № 009/2.

По мнению налогового органа, обществом допущены нарушения пункта 2 статьи 3, пунктов 2, 3 статьи 8, статьи 19 Закона № 138-ФЗ, Правил проведения негосударственной лотереи, утвержденных приказом Министерства финансов Российской Федерации от 09.08.2004 № 66н,

Считая факт совершения обществом административного правонарушения установленным, инспекция обратилась в суд с заявлением о привлечении его к административной ответственности.

Вынося оспариваемое решение, суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии в действиях ООО «Бизнес Центр» состава вменяемого административного правонарушения и о существенном нарушении процедуры привлечения общества к административной ответственности.

Апелляционная коллегия согласна с указанными выводами по следующим основаниям.

Часть 3 статьи 14.1 КоАП РФ устанавливает административную ответственность для юридических лиц за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

В соответствии с пунктом 1 статьи 49 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Ранее на основании Федерального закона от 25.09.1998 № 158-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» организация и проведение лотерей относилось к видам деятельности, подлежащим лицензированию. Данный федеральный закон утратил силу со дня вступления в силу Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», который не предусматривает необходимости получения лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению лотерей.

Из пунктов 1, 2 статьи 1063 ГК РФ следует, что отношения между организаторами лотерей, тотализаторов (взаимных пари) и других основанных на риске игр - Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации, муниципальными образованиями, лицами, а для лотерей - юридическими лицами, получившими от уполномоченного государственного или муниципального органа право на проведение таких игр в порядке, установленном законом, - и участниками игр основаны на договоре. При этом     в случаях, предусмотренных правилами организации игр, договор между организатором и участником игр оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции или иного документа, а также иным способом.

В соответствии со статьей 2 Закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» (далее - Закон № 138-ФЗ) лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

Статьей 4, частью 1 статьи 6 данного Закона определено, что выдача разрешений на проведение лотерей является одним из способов государственного регулирования отношений, возникающих в области организации и проведения лотерей.

В соответствии с пунктом 2 постановления Правительства Российской Федерации от 05.07.2004 № 338 «О мерах по реализации Федерального закона «О лотереях» органом, уполномоченным на выдачу разрешений на проведение всероссийских лотерей, является Федеральная налоговая служба России.

Из анализа положений пункта 2 статьи 1063 ГК РФ, пункта 6 статьи 2, части 6 статьи 6, части 3 статьи 8 Закона № 138-ФЗ следует, что при выдаче разрешения  на проведение лотереи уполномоченный орган согласует организатору лотереи представленные условия проведения лотереи (правила проведения лотереи), следовательно, выдача разрешения означает предоставление организатору лотереи права на проведение только конкретной лотереи, указанной в соответствующем разрешении. Разрешение на проведение лотереи не предоставляет права на осуществление вида деятельности.

Следовательно, суд первой инстанции правомерно установил, что инспекция в протоколе об административном правонарушении от 27.01.2010              № 009/2 необоснованно отождествила выданные ФНС России организаторам лотерей разрешения на проведение лотерей с лицензиями.

Поскольку действующим законодательством деятельность по проведению лотерей не отнесена к числу лицензируемых видов деятельности, нарушение условий проведения лотереи не образует объективную сторону правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

В соответствии с пунктом 6 статьи 2 Закона № 138-ФЗ организатором лотереи является юридическое лицо, получившее в соответствии с данным Законом право на проведение лотереи. Как указано выше организаторами лотерей являются ООО «ЭЛСи» и ООО «АртиФекс», поскольку именно им выданы разрешения на проведение соответствующих лотерей.

В силу пункта 10 статьи 2 данного Закона распространитель лотерейных билетов - лицо, осуществляющее распространение лотерейных билетов среди участников лотереи, приём лотерейных ставок, выплату, передачу или предоставление выигрышей на основании заключенного с организатором лотереи или оператором лотереи договора. При этом законодательством не предусмотрена выдача распространителю каких-либо разрешений как условий для осуществления им своих функций.

Таким образом, из анализа указанных норм следует сделать вывод, что распространитель лотереи может нести ответственность только в рамках заключенного с организатором гражданско-правового договора, то есть в данном случае в рамках договора от 01.03.2009 № 35-25/07/2, соглашения к нему от 01.03.2009 и договора от 29.12.2008 № 35-25/07/4.

С учетом изложенного, апелляционная коллегия приходит к выводу о том, что ООО «Бизнес Центр» как распространитель лотереи не является субъектом вменяемого правонарушения.

Следовательно, у суда отсутствуют основания для привлечения общества к административной ответственности по части 3 статьи 14.1    КоАП РФ.

Вместе с тем, статьёй 14.27 данного Кодекса предусмотрена административная ответственность за нарушение законодательства о лотереях, а именно: за проведение лотереи без полученного в установленном порядке разрешения или без направления в установленном порядке уведомления; несвоевременное перечисление целевых отчислений от лотереи, а также их направление на иные цели, чем те, которые предусмотрены законодательством о лотереях; отказ в выплате, передаче или предоставлении выигрыша, а также нарушение порядка и (или) сроков выплаты, передачи или предоставления выигрыша, предусмотренных условиями лотереи.

В силу абзаца третьего части 3 статьи 23.1 КоАП РФ дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьёй 14.27 названного Кодекса, совершённых юридическими лицами, а также индивидуальными предпринимателями, подлежат рассмотрению судьями арбитражных судов.

Как разъяснено в пункте 8 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» (далее - постановление Пленума ВАС РФ № 10) в случае, если заявление административного органа о привлечении к административной ответственности или протокол об административном правонарушении содержат неправильную квалификацию совершенного правонарушения, суд вправе принять решение о привлечении к административной ответственности в соответствии с надлежащей квалификацией. При этом указанное в протоколе событие правонарушения и представленные доказательства должны быть достаточными для определения иной квалификации противоправного деяния.

Однако из представленных инспекцией материалов дела не следует, что ею зафиксированы факты совершения обществом действий, перечисленных в статье 14.27 КоАП РФ.

При таких обстоятельствах, оснований для привлечения ООО «Бизнес Центр» к административной ответственности по частям 1-3 статьи 14.27 данного Кодекса также не имеется.

Кроме того, судом первой инстанции обоснованно установлено существенное нарушение налоговым органом процедуры привлечения общества к административной ответственности.

Согласно частям 3 – 5 статьи 28.2 КоАП РФ при составлении протокола об административном правонарушении законному представителю юридического лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, разъясняются его права и обязанности, предусмотренные Кодексом Российской Федерации об административных