Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2010 по делу n А05-2374/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

23 июня 2010 года

г. Вологда

Дело № А05-2374/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 16 июня 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 июня 2010 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Осокиной Н.Н., судей Кудина А.Г. и Потеевой А.В. при ведении протокола секретарем судебного заседания Мазалецкой О.О.,

при участии от общества Шулика М.П. по доверенности от 04.05.2010,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 25 по Ростовской области на решение Арбитражного суда Архангельской области от 19 апреля 2010 года по делу № А05-2374/2010 (судья Дмитревская А.А.),

у с т а н о в и л:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 25 по Ростовской области (далее – инспекция, налоговый орган) обратилась в Арбитражный суд Архангельской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Фортуна» (далее – общество,                      ООО «Фортуна») о привлечении к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Архангельской области от 19 апреля                 2010 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Инспекция с таким судебным актом не согласилась и обратилась с жалобой, в которой просит суд апелляционной инстанции решение отменить, требования удовлетворить. В обоснование своей позиции указывает, что состав правонарушения в протоколе об административном правонарушении установлен и подтвержден имеющимися в деле доказательствами. Считает, что общество осуществляло организацию и проведение азартных игр в букмекерской конторе по адресу, который не указан в лицензии. Полагает, что к данным правоотношениям подлежит применению законодательство о защите прав потребителей, следовательно, срок для привлечения ООО «Фортуна» к административной ответственности не истек.

Общество в отзыве просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. Указывает, что не было извещено ни о проведении проверки, ни о составлении протокола об административном правонарушении.

Инспекция надлежащим образом извещена о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в судебное заседание не направила, просила рассмотреть жалобу без участия ее представителей, в связи с этим дело рассмотрено в ее отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Заслушав объяснения представителя общества, исследовав доказательства по делу, проверив законность и обоснованность обжалуемого решения, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, общество имеет на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах лицензию от 30.06.2009№ 5, выданную Федеральной налоговой службой, сроком действия до 29.06.2014.

В качестве места нахождения и мест осуществления лицензируемого вида деятельности в данной лицензии указаны следующие адреса:

- г. Ростов-на-Дону, ул. Шаумяна, д. 64, оф. 01;

- г. Ростов-на-Дону, ул. 20 линия, д. 22, литера «Л».

Общество также имеет обособленные подразделения, в том числе по адресу: г. Архангельск, пр. Обводный канал, д.18, корп.1 (поставлено на учёт 05.05.2009); г.Архангельск, ул. Ч.Лучинского, д.1 (поставлено на учёт 06.09.2007) (т.1, л. 36, 37).

Письмом от 19.11.2009 № 12-1-30/4963@ Управление Федеральной налоговой службы по Ростовской области обратилось в Управление Федеральной налоговой службы по Архангельской области и Ненецкому автономному округу в связи с проводимыми контрольными мероприятиями в отношении ООО «Фортуна» с просьбой оказать содействие в проведении проверок соблюдения организатором лицензионных требований и условий.

На основании распоряжения заместителя начальника Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Архангельску от 30.11.2009 № 01-56/1303 в период с 30.11.2009 по 01.12.2009 заместителем начальника отдела оперативного контроля ИФНС РФ по г. Архангельску Окуневым А.В., в присутствии директора обособленных подразделений Общества в                                 г. Архангельске Шушкова С.В. была проведена проверка на предмет соблюдения лицензионных требований и условий, установленных пунктом 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 17.07.2007 № 451 (далее – Положение о лицензировании).

По итогам проверки составлен акт от 01.12.2009 № 07-36/3, в котором отражено, что обособленные подразделения ООО «Фортуна» в г. Архангельске функционируют как пункты приёма и выплаты платежей. Однако согласно положениям о них, данные подразделения не являются кассой букмекерской конторы, так как в них не заключаются пари с участниками азартных игр, отсутствует специальное оборудование, позволяющее учитывать ставки и определять результат азартной игры.

Помещение по адресу: г. Архангельск, пр.Обводный канал, д.18, корп. 1, разделено на два обособленных помещения, в одном осуществляется прием ставок и выплата выигрышей, другое предназначено для посетителей.

В ходе осмотра данного помещения также составлен протокол от 30.11.2009, в котором указано, что прием денежных средств от посетителей осуществляет кассир-операционист через окно обособленного помещения кассы, с выдачей квитанции посетителю, в которой указаны размер принятой денежной суммы и информация о событии, на которое заключается пари. В помещении кассы находится компьютер и принтер. Информация о принятой сумме и событии, на которое заключается пари, через Интернет посредством специализированной программы передается в центральный офис (г. Ростов-на-Дону). Установлено также, что в данном обособленном подразделении принимаются деньги и информация, которая передается в центральный офис в г. Ростов-на-Дону по Интернету. Далее, на основании переданной информации ООО «Фортуна» заключает пари с клиентом или отклоняет информацию, в первом случае кассир-операционист выдает квитанцию с указанием суммы платежа и события, на которое заключается пари. Выплата выигрыша производится кассиром-операционистом на основании представленной клиентом квитанции. Специализированное оборудование по учету, расчету, приему и выплате платежей в подразделении отсутствует, находится в                   ООО «Фортуна».

Инспекция пришла к выводу о нарушении обществом пункта 9 статьи 4 и пункта 2 статьи 14 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 244-ФЗ).

По данному факту в отношении общества в отсутствии его представителей старший госналогинспектор Манасян В.В. 13.01.2010 составил протокол № 00021 об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

В соответствии со статьей 23.1 КоАП РФ инспекция направила заявление о привлечении общества к административной ответственности по вменяемой статье в арбитражный суд.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, исходил из отсутствия состава вменяемого обществу правонарушения и истечения срока для привлечения его к административной ответственности.

Апелляционная коллегия согласна с указанным выводом по следующим основаниям.

Часть 3 статьи 14.1 КоАП РФ устанавливает для юридических лиц ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), в виде наложения административного штрафа в размере от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию, определен Федеральным законом от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее - Закон о лицензировании), в силу подпункта 104 пункта 1 статьи 17 которого деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.

Часть 2 статьи 14 Закона № 244-ФЗ также закрепляет, что букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

При этом согласно пункту 9 статьи 4 данного Закона лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах представляет собой документ, выдаваемый в соответствии с этим Законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Таким образом, обязательным условием осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах в том или ином месте является указание этого места в приложении к лицензии на осуществление названной деятельности.

В связи с этим осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах в месте, не указанном в лицензии на осуществление этой деятельности, образует объективную сторону административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Исследовав представленные в материалы дела доказательства, суд апелляционной инстанции считает, что налоговым органом не доказан факт  осуществления обществом по месту расположения обособленного подразделения по адресу: г. Архангельск, пр. Обводный канал, д.18, корп. 1, деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах по смыслу Закона № 244-ФЗ. При этом суд руководствуется следующим.

В соответствии с пунктом 6 статьи 4 указанного Закона деятельностью по организации и проведению азартных игр является деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Из пункта 14 этой статьи следует, что букмекерская контора - это игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр.

Пари представляет собой, как закреплено в пункте 2 статьи 4 Закона № 244-ФЗ, азартную игру, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет.

Из анализа данных норм следует, что деятельностью по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах является деятельность организатора азартных игр, направленная на заключение с участниками данного вида азартных игр основанных на риске соглашений о выигрыше, исход которых зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет.

Данная деятельность должна включать в себя все виды действий, необходимых для заключения пари.

В силу статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. При этом согласно статье 433 ГК РФ моментом заключения договора является момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта, а тогда, когда в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества.

По смыслу пункта 3 статьи 4 Закона № 244-ФЗ, определяющего ставку как денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры, пари не может считаться заключенным без передачи участником азартной игры ее организатору денежных средств, являющихся ставкой.

Из материалов дела следует, что принцип работы ООО «Фортуна» - сетевой, то есть у данной букмекерской конторы имеется разветвленная сеть обособленных подразделений, так называемых пунктов приема платежей (далее - ППП) на территории Российской Федерации.

Клиент приходит в ППП, знакомится с ассортиментом спортивных событий и коэффициентов на них и выражает сотруднику обособленного подразделения свою готовность заключить пари на выбранный им коэффициент (он называет его сотруднику) на определенную сумму. Сотрудник передает эту информацию в офис букмекерской конторы, где расположено специальное оборудование, позволяющее учитывать ставки, определять результат азартной игры и выплачивать денежный выигрыш. Этим оборудованием является аппаратно-технический комплекс - АТК (серверы и установленное на них специализированное программное обеспечение). АТК, согласно лицензионным требованиям, имеет регистрационные свидетельства на специализированное программное обеспечение, выданное организацией, осуществляющей регистрацию.

АТК на основании полученной от ППП информации производит все необходимые проверки и в случае успеха осуществляет операцию по приёму ставки, учитывая её в своей базе данных.

Таким образом, прием ставки производится по месту расположения аппаратно-технического комплекса - в офисе букмекерской конторы по адресу, указанному в лицензии (г. Ростов-на-Дону, ул.20-я Линия, д.22).

После успешного приема ставки АТК передает информацию на ППП. Определение результата азартной игры (спортивного события), а также расчет и выплата выигрыша