Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.10.2010 по делу n А05-2824/2010. Изменить решение

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

13 октября  2010 года

    г. Вологда

 Дело № А05-2824/2010

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Моисеевой И.Н., судей Елагиной О.К. и Федосеевой О.А.

при ведении протокола  секретарем судебного заседания Манойловой А.А.,

при участии от открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 2» Царевой В.В. по доверенности от 29.12.2009                № 0001 юр/06-10,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 2» на решение Арбитражного суда Архангельской области от 12 июля 2010 года по делу № А05-2824/2010 (судья Бунькова Е.В.),

у с т а н о в и л :

открытое акционерное общество «Территориальная генерирующая компания № 2» в лице Главного управления по Архангельской области  (далее – ОАО «ТГК № 2») обратилось в Арбитражный суд Архангельской области с иском о взыскании с общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Северный округ-1» (далее – Общество) 1 145 371 руб. 27 коп. задолженности за потребленную тепловую энергию в горячей воде за период с 01.12.2009 по 31.01.2010 (исковые требования уточнены в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

В порядке статьи 132 АПК РФ Общество предъявило встречный иск о признании недействительным заключенного сторонами договора на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде от 01.06.2009 № 2344  (далее – договор от 01.06.2009 № 2344) в части условия о расчете объемов энергии с учетом Методики определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения, утвержденной приказом Госстроя России от 06.05.2000 № 105 (далее – Методика № 105), как противоречащего части 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее – ЖК РФ), пунктам 3, 8, 15, 19, 49 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307(далее – Правила № 307).

Решением суда от 12 июля 2010 года   с Общества в пользу ОАО « ТГК         № 2» взыскано 506 525 руб. 60 коп. долга. В удовлетворении остальной части иска ОАО «ТГК № 2» отказано. Заключенный 01.06.2009 ОАО «ТГК  № 2»  и Обществом договор на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде № 2344 признан недействительным в части условия о расчете объемов энергии с учетом Методики  № 105. В результате зачета с Общества в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в размере 8814 руб. 37 коп., с ОАО «ТГК № 2» в доход федерального бюджета взыскано  13 639 руб. 34 коп.

ОАО «ТГК № 2» с решением суда  не согласилось. В жалобе и дополнениях к ней, просит решение суда отменить в части удовлетворения встречного иска  и отказать в его удовлетворении,  а также  изменить решение в части первоначального иска, взыскав с Общества 596 611 руб.31 коп. долга.    Указывает на то, что договор от 01.06.2009 № 2344 не содержит условия, определяющего расчет объема тепловой энергии с учетом Методики № 105. Ссылается на то, что пункт 4.2 договора, устанавливающий приборно-расчетный метод для определения количества тепловой энергии при отсутствии приборов учета у потребителя, сторонами не согласован, соответственно, не подлежит применению. Считает, что судом первой инстанции неверно истолкована  норма статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации, не применены подлежащие применению нормы пункта 19 Правил № 307, статьи 544, 548 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).

Общество о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы  извещено надлежащим образом, представителей в суд не направило, в связи  с чем жалоба рассмотрена в его отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266  АПК РФ.

Общество в отзывах на апелляционную жалобу и дополнения к ней отклонило доводы, изложенные в жалобе. В пояснениях к расчету размера платы за поставленный коммунальный ресурс  указывает на необходимость изменения решения суда  путем уменьшения взысканной с Общества суммы до 490 127 руб. 03 коп., и  отказа  ОАО «ТГК № 2» в иске на сумму 655 244 руб.24 коп.

Учитывая возражения Общества суд апелляционной инстанции  проверяет законность и обоснованность решения в полном объеме.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и дополнений к ней, заслушав представителя ОАО «ТГК № 2», арбитражный апелляционный суд находит решение суда первой инстанции  подлежащим частичному изменению в связи с неправильным применением норм материального права.

Как следует из материалов дела, ОАО «ТГК № 2», (энергоснабжающая организация) и Обществом (абонент по договору) 01 июня 2009 года заключен договор № 2344 на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде (далее – договор от 01.06.2009 № 2344), в соответствии с условиями которого ОАО «ТГК № 2»   приняло обязательство по отпуску Обществу через присоединенную сеть тепловой энергии, а Общество приняло обязательство по ее приему и оплате.   

Согласно приложению № 2 к договору от 01.06.2009 № 2344,  определяющему перечень потребителей (объектов) абонента, тепловая энергия по данному договору поставляется в жилые многоквартирные дома для обеспечения  коммунальными услугами граждан, а также в нежилые помещения, расположенные в жилых многоквартирных домах и принадлежащие юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям на праве собственности.

Пунктом 3.1.1 договора от 01.06.2009 № 2344 установлено, что  исполнителем коммунальных услуг по отоплению и горячему водоснабжению для населения и правообладателей нежилых помещений является Общество.

Раздел 4 договора от 01.06.2009 № 2344, приложение № 6, приложение № 8 к нему  регламентируют вопросы определения количества и учёта тепловой энергии, отпускаемой на объекты Общества.

Пункт 4.1 договора имеет следующее содержание: «Учет отпускаемой (потребляемой) тепловой энергии производится по приборам учета, установленным в соответствии с техническими условиями энергоснабжающей организации. При отсутствии показаний приборов учета в энергоснабжающей организации к согласованному сроку, а также при  режиме работы внутренних систем и приборов учета абонента, не соответствующему паспортным характеристикам прибора учёта, техническим условиям энергоснабжающей организации и утверждённому температурному графику, расчет производится на основании расчётных тепловых нагрузок. Взаимоотношения абонента и энергоснабжающей организации, касающиеся приборного учёта, регламентируются действующими Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя  и приложением № 6 «Порядок расчетов по коммерческому узлу учета тепловой энергии и теплоносителя».

Согласно пункту 4.2 договора при отсутствии у абонента приборов учета количество отпускаемой тепловой энергии рассчитывается энергоснабжающей организацией по показаниям приборов учёта, установленных на головном участке тепловых сетей источника тепловой энергии, с использованием расчётного метода (Приложение № 8).

Приложение № 8 «Порядок распределения объёмов тепловой энергии и теплоносителя между потребителями г. Архангельска» к договору  устанавливает правила распределения объёмов тепловой энергии и теплоносителя между потребителями г. Архангельска независимо от форм собственности за отчетный период на основании показаний приборов учёта, установленных на источниках теплоты, и предусматривает применение Методики № 105.

В связи с исполнением указанного договора и поставкой в период с декабря 2009 года по январь 2010 года абоненту тепловой энергии ОАО «ТГК № 2» предъявило Обществу счета-фактуры  от 31.12.2009 № 2000/018372,  от 31.01.2010 № 2000/001410  на общую сумму 1 753 838 руб. 99 коп.

Наличие задолженности по оплате поставленной в   декабре 2009 года и январе 2010 года тепловой энергии послужило основанием для обращения  ОАО «ТГК № 2» в суд с настоящим иском.

Общество, полагая, что условие договора о  расчете объемов энергии с учетом Методики  № 105  противоречит части 1 статьи 157 ЖК РФ, пунктам 3, 8, 15, 19, 49 Правил № 307, обратилось в суд со встречным иском о признании данного условия недействительным.

Суд первой инстанции признал первоначальный иск обоснованным  только в  размере 506 525 руб. 60 коп. и удовлетворил его в указанном размере.  Встречный иск удовлетворен судом полностью.

Апелляционная инстанция считает выводы суда первой инстанции правильными, за исключением вывода о размере подлежащих удовлетворению первоначальных исковых требований.

В силу положений статьи 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 32 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации и Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», ничтожная сделка является недействительной независимо от признания ее таковой судом (пункт 1 статьи 166 ГК РФ). Учитывая, что названный Кодекс не исключает возможность предъявления исков о признании недействительной ничтожной сделки, споры по таким требованиям подлежат разрешению судом в общем порядке по заявлению любого заинтересованного лица.

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 ГК РФ оплата производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учёта энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Рассматриваемый договор теплоснабжения в силу статьи 426 ГК РФ является публичным договором, на него распространяется требование пункта 4 указанной статьи о том, что условия договора должны соответствовать издаваемым Правительством Российской Федерации правилам, обязательным для сторон при заключении и исполнении публичных договоров.

В силу пункта 5 статьи 426 ГК РФ условия публичного договора, не соответствующие обязательным правилам, установленным Правительством Российской Федерации, ничтожны.

К таким правилам относятся Правила учёта тепловой энергии и теплоносителя (далее – Правила учёта), Правила № 307, а также Правила установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 306 (далее – Правила № 306).

Согласно пункту 2 статьи 539 ГК РФ и пункту 1.3 Правил учета расчеты потребителей тепловой энергии с энергоснабжающими организациями за полученное ими тепло осуществляются на основании показаний приборов учёта и контроля параметров теплоносителя, установленных у потребителя и допущенных в эксплуатацию в качестве коммерческих в соответствии с требованиями настоящих Правил. Пунктом 9.9 Правил учёта предусмотрено, что при выходе узла учета из строя количество тепловой энергии, масса (или объём) теплоносителя и значения его параметров определяются энергоснабжающей организацией на основании расчетных тепловых нагрузок, указанных в договоре, и показаний приборов узла учета источника теплоты.

Абонентом в спорном договоре является Общество, которое выполняет функции  управляющей организации и в целях оказания коммунальных услуг населению по отоплению и горячему водоснабжению как исполнитель коммунальных услуг обязано приобретать у ресурсоснабжающей организации тепловую энергию.

В целях оказания населению коммунальных услуг Общество приобретает у ОАО «ТГК № 2» тепловую энергию для отопления и горячего водоснабжения обслуживаемых жилых домов.

Пунктом 8 Правил № 307 предусмотрено, что условия договора о приобретении коммунальных ресурсов, заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить этим Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

Согласно части 1 статьи 157 ЖК РФ размер платы за коммунальные услуги определяется на основании показаний приборов учета, а при их отсутствии - исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления.

Пунктом 19 Правил № 307 аналогичным образом предусматривается учет норматива потребления тепловой энергии на отопление и норматива потребления горячей воды при установлении порядка определения размера платы за отопление и горячее водоснабжение при отсутствии в жилом доме или в помещениях многоквартирного дома коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учёта.

При этом следует учесть, что в настоящем случае коммунальный ресурс приобретался у ресурсоснабжающей организации истцом как исполнителем коммунальных услуг не в целях перепродажи, а для предоставления коммунальной услуги.

Исходя из приведённых положений о публичном договоре и учитывая норму пункта 8 Правил № 307, апелляционная инстанция полагает, что согласованный сторонами в договоре метод определения количества поставленной Обществу тепловой энергии при отсутствии приборов учёта не соответствует положениям Жилищного кодекса Российской Федерации и названным Правилам. Апелляционная инстанция считает, что вопрос о количестве потреблённой тепловой энергии при отсутствии приборов учёта должен решаться исходя из установленных органами местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг.

Данная позиция выражена также в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15 июля 2010 года № 2380/10.

Согласно подпунктам "а" и "б" пункта 19 Правил № 307 при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за отопление определяется в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 приложения № 2 к названным Правилам, в котором установлена формула определения размера платы, предусматривающая применение такого показателя, как норматив потребления соответствующей коммунальной услуги. При этом исполнитель один раз в год производит корректировку размера платы за отопление, пользуясь для этого формулой, содержащейся в подпункте 2 этого же пункта Правил (пункт 19 Правил № 307).

В аналогичном порядке определяется размер платы за горячее водоснабжение и отопление при отсутствии индивидуальных приборов учёта теплоэнергии в нежилых помещениях, что установлено пунктом 20 Правил            № 307.

Так как в силу пункта 8 Правил № 307 условия договора о приобретении коммунальных ресурсов,