Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2010 по делу n А44-2920/2010. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

24 декабря 2010 года

г. Вологда

Дело № А44-2920/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 23 декабря 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 декабря 2010 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Федосеевой О.А., судей Виноградова О.Н. и Писаревой О.Г.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Белозёровой Д.С.,

при участии от Тюменцевой Ольги Васильевны Топоровой А.С. по доверенности от 22.12.2010,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы закрытого акционерного общества «Завод Агрокабель» и Тюменцевой Ольги Васильевны на определение Арбитражного суда Новгородской области от 26 октября 2010 года по делу № А44-2920/2010 (судья Русецкий В.С.),

у с т а н о в и л:

в ходе процедуры наблюдения в отношении закрытого акционерного общества «Завод Агрокабель» (далее – ЗАО «Завод Агрокабель», должник) в Арбитражный суд Новгородской области поступило заявление Тюменцевой Ольги Васильевны о включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 2 131 111 руб. 19 коп., из которых 1 556 000 руб. - задолженность по выплате суммы займа в размере номинальной стоимости облигаций и 575 111 руб. - неполученный купонный доход по облигациям.

Определением Арбитражного суда Новгородской области от 26 октября 2010 года требование Тюменцевой О.В. в размере 1 786 414 руб. 60 коп. включено в реестр требований кредиторов ЗАО «Завод Агрокабель». В остальной части требования отказано.

Должник с судебным актом не согласился и обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований Тюменцевой О.В. Доводы жалобы сводятся к тому, что Тюменцевой О.В. не было предъявлено иска о расторжении договора облигационного займа. Его ссылки на принятие эмитентом решения о выкупе облигаций в течение последних 10 дней 4-го купонного периода и возникновение в этой связи у кредиторов права требовать выплаты номинальной стоимости облигаций не должны приниматься во внимание, поскольку эмитент не направлял встречные заявки на приобретение облигаций в соответствии с указанным решением, обязательств по приобретению облигаций не возникло. Права на облигации не перешли от держателя облигаций к эмитенту, соответственно, не возникло право требовать оплаты их номинальной стоимости. Кроме того, у ЗАО «Завод Агрокабель» не возникло обязанности исполнять требования, предъявленные кредитором к поручителям, указанным в эмиссионных документах, поскольку не истек срок для исполнения поручителями своей обязанности. Помимо этого, кредитор, предъявляя к поручителям требование в отношении накопленного купонного дохода за 5, 6, 7 купонные периоды пропустил срок для его предъявления, установленный пунктом 3.7.3 решения о выпуске ценных бумаг. Также требование о выплате накопленного купонного дохода должно быть подтверждено доказательством наличия прав на данные облигации, то есть выпиской по счету депо на конец каждого купонного периода, которая в материалах дела не содержится.

Тюменцева О.В. с судебным актом не согласилась и обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить в части отказа во включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 344 696 руб. 59 коп. и включить данное требование в реестр требований кредиторов ЗАО «Завод Агрокабель». Доводы жалобы сводятся к тому, что судом неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела. Судом не учтен тот факт, что обязательство ЗАО «Завод Агрокабель» по выплате купонного дохода в полном объеме (до даты возврата суммы займа) возникло до даты введения в отношении должника наблюдения, то есть подлежало включению в реестр требований кредиторов. Требование кредитора о досрочном возврате суммы займа и выплате причитающихся процентов до дня, когда сумма займа должна была быть возвращена, в связи с ухудшением условий обеспечения сначала было направлено эмитенту (обществу с ограниченной ответственностью «Севкабель-Финанс» (далее – ООО «Севкабель-Финанс», Эмитент)), а затем и ЗАО «Завод Агрокабель», как поручителю. Данное требование 29.06.2010 получено должником. Позиция Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по этому вопросу заключается в том, что проценты, уплачиваемые заемщиком на сумму займа, являются платой за пользование денежными средствами и подлежат уплате должником по правилам об основном денежном долге. Таким образом, требование об уплате процентов на дату возврата суммы основного долга в случае досрочного истребования займа является обоснованным.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель Тюменцевой О.В. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил ее удовлетворить. В удовлетворении жалобы ЗАО «Завод Агрокабель» просил отказать по основаниям, указанным в отзыве на жалобу.

ЗАО «Завод Агрокабель» в отзыве на апелляционную жалобу Тюменцевой О.В. в ее удовлетворении просило отказать.

Другие лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения апелляционных жалоб, представителей в суд не направили. В связи с этим апелляционные жалобы рассмотрены в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Заслушав объяснения представителя Тюменцевой О.В., исследовав доказательства по делу, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, определением Арбитражного суда Новгородской области от 15.07.2010 в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Волчков А.Н.

Тюменцева О.В. является владельцем 1556 неконвертируемых процентных документарных облигаций на предъявителя с обязательным централизованным хранением серии 04 номинальной стоимостью 1000 руб. каждая, размещенных ООО «Севкабель-Финанс». Государственный регистрационный номер выпуска - 4-04-36062-R (от 18.09.2007). Эти данные подтверждаются выпиской по счету депо владельца облигаций от 24.08.2010 № 240810/У/0000048.

ООО «Севкабель-Финанс» не исполнило обязанность по покупке облигаций, то есть по выплате их номинальной стоимости в сумме 1 556 000 руб., а также по выплате купонного дохода.

ЗАО «Завод Агрокабель» в соответствии с условиями оферты от 21.04.2008 на заключение договора поручительства является лицом, предоставившим обеспечение по облигациям.

Тюменцева О.В., ссылаясь на неисполнение Эмитентом и поручителем (ЗАО «Завод Агрокабель») своих обязательств по приобретению облигаций, выплате их номинальной стоимости, а также накопленного купонного дохода, обратилась в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Удовлетворяя  заявленные требования, суд первой инстанции признал их обоснованными частично.

Апелляционная инстанция не может согласиться с вынесенным определением и считает его подлежащим отмене в части удовлетворения требования Тюменцевой О.В. в связи с неправильным применением норм материального права.

В соответствии со статьей 71 Федерального закона от 26.10.2002     № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении процедуры наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Согласно указанной норме Закона о банкротстве суд проверяет обоснованность таких требований и наличие оснований для включения в реестр требований кредиторов должника. По результатам рассмотрения выносит определение о включении или об отказе во включении указанных требований в реестр требований кредиторов должника.

Вместе с тем, согласно пункту 1 статьи 4 Закона о банкротстве состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры банкротства, следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

Требования конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, вытекающие из денежных обязательств либо возникшие вследствие неисполнения обязанностей по уплате обязательных платежей, относятся к третьей очереди реестра требований кредиторов.

Согласно статье 28 упомянутого Закона сведения о введении процедуры наблюдения в отношении должника опубликованы 07.08.2010 в газете «Коммерсантъ» № 143. Установленный Законом о банкротстве срок заявителем не пропущен, поскольку 25.08.2010 требование направлено в арбитражный суд, о чем свидетельствует почтовый штемпель на конверте (т. 15, л. 157).

ООО «Севкабель-Финанс» 09 июля 2007 года приняло решение о размещении и утвердило решение о выпуске ценных бумаг - неконвертируемых процентных документарных облигаций на предъявителя серии 04 с обязательным централизованным хранением в количестве 2 000 000 штук номинальной стоимостью 1000 руб. каждая, сроком погашения на 1820-й день с даты их размещения, размещаемых по открытой подписке (далее – Решение о выпуске облигаций).

Решение о выпуске облигаций зарегистрировано 18 сентября 2007 года Федеральной службой по финансовым рынкам (далее – ФСФР). Выпуску присвоен государственный регистрационный номер 4-04-36062-R.

Этим же решением ООО «Севкабель-Финанс» утвержден проспект эмиссии ценных бумаг, который также зарегистрирован ФСФР.

Названные Решение о выпуске ценных бумаг и проспект эмиссии ценных бумаг в соответствии с требованиями абзаца второго пункта 2 статьи 17 и статьи 27.2 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее – Закон № 39-ФЗ) содержат сведения об Эмитенте (ООО «Севкабель-Финанс»), поручителях (открытое акционерное общество «Севкабель», открытое акционерное общество «Завод «Микропровод»).

Дата погашения облигаций – 21.05.2013.

В соответствии с пунктом 3 Решения о выпуске облигаций облигации выпускаются в документарной форме с оформлением единого сертификата на весь объем выпуска, подлежащего обязательному централизованному хранению в некоммерческом партнерстве «Национальный депозитарный центр». Публичное размещение облигаций состоялось 27.05.2008. Отчет об итогах выпуска облигаций 17 июня 2008 года зарегистрирован ФСФР.

ЗАО «Завод Агрокабель» 21 апреля 2008 года разместило публичную оферту о поручительстве, в соответствии с которой приняло на себя ответственность за исполнение поручителями, указанными в эмиссионных документах, обязательств по обеспечению исполнения Эмитентом обязательств по облигациям в порядке, установленном эмиссионными документами.

По условиям этой оферты ее акцепт может быть совершен только путем приобретения облигаций в порядке и на условиях, определенных эмиссионными документами. Приобретение лицом облигаций в любом количестве означает акцепт настоящей оферты и, соответственно, заключение таким лицом договора поручительства.

В обоснование заявленного требования Тюменцева О.В. ссылалась на то, что ей принадлежат 1556 неконвертируемых процентных документарных облигаций на предъявителя с обязательным централизованным хранением серии 04 номинальной стоимостью 1000 руб. каждая, размещенных ООО «Севкабель-Финанс» (государственный регистрационный номер выпуска 4-04-36062-R) и, поскольку ни Эмитент, ни поручители не исполнили своих обязанностей по приобретению облигаций, выплате их номинальной стоимости и купонного дохода, она обратилась с настоящим заявлением к должнику.

Суд первой инстанции, признав требование частично обоснованным, пришел к выводу о том, что приобретение кредитором облигаций Эмитента является доказательством волеизъявления на заключение договора поручительства с ЗАО «Завод Агрокабель».

Апелляционная инстанция считает указанные выводы ошибочными по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 362 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства.

Согласно пунктам 2 и 3 статьи 434 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путём обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Письменная форма договора считается соблюдённой, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 настоящего Кодекса.

В силу пункта 3 статьи 438 ГК РФ совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора (пункт 1 статьи 435 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 2 статьи 437 ГК РФ содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта).

Согласно имеющейся в материалах настоящего дела оферте ЗАО «Завод Агрокабель» предлагает любому лицу, желающему приобрести облигации Эмитента, заключить договор поручительства на условиях, указанных в данной оферте. В силу пункта 3.5 оферты ее акцепт может быть совершен только путем приобретения облигаций в порядке и на условиях, определенных эмиссионными документами. Приобретение лицом облигаций в любом количестве означает акцепт настоящей оферты и, соответственно, заключение таким лицом договора поручительства. Договор поручительства