Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.08.2009 по делу n А66-7217/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

соответствии с положениями указанных выше норм следует относить к авансовым платежам в счет предстоящих поставок, а не к оплате поставленного товара, а также факт получения данных сумм.

На основании этого налоговая инспекция необоснованно доначислила Обществу налог за данный период в сумме 127 422 руб.

За октябрь 2005 года Обществу доначислен налог в сумме 178 222 руб. в связи с неправомерным невключением в налогооблагаемую базу по налогу суммы 1 168 350 руб. авансовых платежей, полученной по платежному поручению от 28.11.2005 № 42.

Согласно указанному платежному поручению ООО Восток» перечислило Обществу 1 168 350 руб. за длинноворсовое полотно по счету от 27.10.2005           № 114.

В связи с этим перечисленные денежные средства по данному платежному поручению, исходя из положений указных выше норм не относятся к авансовым платежам, так как получены Обществом в счет поставленного ранее товара, а не в счет предстоящих поставок.

Кроме того, между ООО «Восток» и Обществом заключен договор займа от 28.10.2005 № 01/ЗДС на 1 168 350 руб. Письмом от 28.10.2005 № 1                      ООО «Восток» известило Общество о том, что поступившие по платежному требованию № 42 денежные средства следует считать полученными в счет договора займа № 01/3ДС.

Стороны 31.10.2005 также составили акт, подтверждающий получение Обществом денежных средств по указанному платежному поручению в качестве займа.

Поэтому налоговая инспекция неправомерно доначислила Обществу налог за октябрь 2005 года в сумме 178 222 руб.

На основании оспариваемого решения налоговой инспекции Общество было привлечено к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 126 НК РФ в виде штрафа в размере 284 350 руб.

Суд первой инстанции признал недействительным решение налоговой инспекции  в части привлечения Общества к ответственности по пункту 1 статьи 126 НК РФ в виде штрафа в сумме 279 350 руб. В остальной части требований по данному эпизоду отказал.

Общество не оспаривает по существу решение суда первой инстанции  по данному эпизоду.

В то же время Общество в соответствии с поданным заявлением просило признать недействительным решение налоговой инспекции полностью в связи с нарушением налоговым органом существенных условий процедуры принятия решения по итогам налоговой проверки.

Суд первой инстанции отклонил данный довод Общества, посчитав, что налоговым органом не было допущено существенных нарушений процедуры, установленной статьей 101 НК РФ.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с данным выводом суда первой инстанции по следующим основаниям.

Пунктом 14 статьи 101 НК РФ (в редакции, действующей с 01.01.2007) определено, что несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных Налоговым кодексом Российской Федерации, может являться основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом. Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения.

Статьей 101 НК РФ предусмотрен общий порядок привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности, который налоговый орган обязан соблюдать в случае выявления правонарушения в результате проведения любых предусмотренных законодательством мероприятий налогового контроля, в том числе и дополнительных мероприятий налогового контроля.

Пунктом 6 статьи 101 НК РФ установлено, что в случае необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе в срок, не превышающий один месяц, вынести решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля.

Согласно пункту 2 статьи 101 НК РФ в редакции, действующей с 01.01.2007, налоговый орган извещает о месте и времени рассмотрения материалов налоговой проверки лицо, в отношении которого проводилась эта проверка и которое вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов указанной проверки лично и (или) через своего представителя. Неявка указанного лица, извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки, не является препятствием для рассмотрения названных материалов, за исключением случаев, когда участие этого лица будет признано руководителем (заместителем руководителя) налогового органа обязательным.

Поэтому рассмотрение материалов дополнительных мероприятий налогового контроля также должно проводиться по правилам статьи 101                 НК РФ.

В связи с чем Общество  должно было быть  извещено о времени и месте рассмотрения материалов дополнительных мероприятий налогового контроля, иметь возможность участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и представить свои возражения.

В данном случае по акту проверки Обществом представлены возражения от 17.06.2008, которые 04.07.2008 рассмотрены налоговым органом в присутствии представителя Общества.

В дальнейшем исполняющим обязанности начальника инспекции было принято решение от 04.07.2008 № 3 о проведении в срок до 17.07.2008 дополнительных мероприятий налогового контроля по данной выездной проверке.

В ходе данных мероприятий, как следует из материалов дела, налоговым органом были сделаны запросы о предоставлении дополнительных документов в адрес ООО «Комплексная проектная мастерская № 1» и ГУП ПИ «Тверьгражданпроект» (том 2, листы 70,79).

Оспариваемое решение  налоговой инспекции  принято на основании как акта выездной налоговой проверки и представленных по нему возражений, так и с учетом проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля.

При этом после проведения данных мероприятий Инспекция не известила Общество о времени и месте рассмотрения материалов указанных мероприятий налогового контроля, а следовательно, не предоставила налогоплательщику возможности участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки и представить свои объяснения и возражения.

То обстоятельство, что результаты дополнительных мероприятий налогового контроля подтверждают выводы акта налоговой проверки, не является в силу положений Налогового кодекса Российской Федерации (в частности, статьи 101 НК РФ) основанием для непредставления лицу возможности участвовать в рассмотрении материалов налоговой проверки.

Аналогичная правовая позиция высказана Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации в постановлении от 12.02.2008 № 12566/07, в котором указано, что право лица на участие в рассмотрении материалов налоговой проверки является основополагающим и его нарушение является основанием для отмены ненормативного акта налогового органа.

На основании изложенного доводы Общества о нарушении налоговой инспекцией  существенных условий процедуры принятия решения по итогам налоговой проверки являются обоснованными.

Поскольку необеспечение лицу, в отношении которого проводится налоговая проверка, возможности участвовать в процессе рассмотрения ее материалов лично и (или) через своего представителя, является основанием для признания решения налогового органа незаконным, суд апелляционной инстанции полагает, что обжалуемый судебный акт подлежат отмене, а решение налоговой инспекции - признанию недействительным в полном объеме.

Руководствуясь статьями 110, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

п о с т а н о в и л :

решение Арбитражного суда Тверской области от 08 апреля 2009 года по делу № А66-7217/2008 отменить.

Признать недействительным, как несоответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации, решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 12 по Тверской области от 17.07.2008 № 31 о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Интеравто» к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы           № 12 по Тверской области в пользу общества с ограниченной ответственностью «Интеравто» расходы по госпошлине за рассмотрение дела в суде первой инстанции и в суде апелляционной инстанции в сумме 3000 руб.

Председательствующий

Н.Н. Осокина

Судьи

А.Г. Кудин

Н.В. Мурахина