Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.05.2009 по делу n А53-23109/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

векселями, а также в иной форме оплаты в размерах и сроки, установленные дополнительным соглашением сторон.

12     августа     2003      года     ООО     «Южный     фондовый     дом»     (Цедент)     и     ОАО «Дорспецстрой» (Цессионарий) заключают договор № 12/08, в соответствии с которым ООО «Южный фондовый дом» (Цедент) уступает, а ОАО «Дорспецстрой» (Цессионарий) принимает права требования задолженности с ЗАО «Орловская дорожно-строительная передвижная механизированная колонна» (ИНН 6126001236) в сумме 4 999 930 рублей, в том числе НДС 20% - 833833321,67 руб., возникшей у ЗАО «Орловская дорожно­строительная передвижная механизированная колонна» перед ООО «Южный фондовый дом» согласно договору № 01/07 от 01.07.2003 года. В результате возникает задолженность Цессионария (ОАО «Дорспецстрой») перед «Цедентом» (ООО «Южный фондовый дом») в сумме 4 999 930 рублей, в том числе НДС 20% - 833833321,67 руб., порядок и сроки погашения которой определяются дополнительным соглашением сторон.

Таким образом, у ОАО «Дорспецстрой» образовалась задолженность перед ЗАО «Орловская дорожно-строительная передвижная механизированная колонна» в сумме 4 233 280 рублей, в том числе НДС 20% - 705 546,67 руб., а у ЗАО «Орловская дорожно­строительная передвижная механизированная колонна» - перед ООО «Южный фондовый дом» в сумме 4 999 930 рублей, в том числе НДС 20% - 833 321,67 руб., в свою очередь, ООО «Южный фондовый дом» уступает ОАО «Дорспецстрой» право требования задолженности с ЗАО «Орловская дорожно-строительная передвижная механизированная колонна» 4 999 930 рублей, в том числе НДС 20% - 833 321,67 руб., в связи с чем, у ОАО «Дорспецстрой» вникает задолженность перед ООО «Южный фондовый дом» в сумме 4 999 930 рублей, в том числе НДС 20% - 833 321,67 руб.

Принимая во внимание наличие между сторонами однородных взаимных требований 12 августа 2003 года было заключено Соглашение о зачете взаимных требований      между      ЗАО       «Орловская      дорожно-строительная      передвижная механизированная колонна» и ОАО «Дорспецстрой», в соответствии с которым ЗАО «Орловская дорожно-строительная передвижная механизированная колонна» снизило задолженность ОАО «Дорспецстрой» за переданное имущество на общую сумму 4 233 280 рублей, в том числе НДС 20% - 705 546,67 руб., согласно Договору купли-продажи № 01/07/ОБ от 01.07.2003 года на сумму 409580 рублей, в том числе НДС 20% - 68 263,33 руб., согласно Договору купли-продажи № 01/07/ДТ от 01.07.2003 года на сумму 2 774 700 рублей, в том числе НДС20% - 462 450 руб., согласно Договору купли-продажи № 01/07/ТС от 01.07.2003 года на сумму 799 000 рублей, в том числе НДС 20% - 133 166,67 руб., согласно Договору купли-продажи № 11/08 от 11.08.2003 года на сумму 250 000 рублей, в том числе НДС 20% - 41 666,67 руб.; ОАО «Дорспецстрой» частично снизило задолженность ЗАО «Орловская дорожно-строительная передвижная механизированная колонна» за поставленную продукцию по договору № 01/07 от 01.07.2003 года и договору цессии № 12/08 от 12.08.2003 года на сумму 4 233 280 рублей, в том числе НДС 20% -705 546,67 руб.

В результате вышеуказанных взаимоотношений сторон с 12.08.2003 года у ОАО «Дорспецстрой» возникает задолженность перед ООО «Южный фондовый дом» в сумме 4 999 930 рублей, в том числе НДС 20% - 833 321,67 руб.

Во изменение обязательств ОАО «Дорспецстрой» перед ООО «Южный фондовый дом» по договору цессии № 12/08 от 12.08.2003 года в сумме 4 999 930 (рублей, в том числе НДС 20%) - 833 321,67 руб., ОАО «Дорспецстрой» выдало, а ООО «Южный фондовый дом» приняло простые векселя ОАО «Дорспецстрой», что подтверждается Актом приема-передачи векселя от 30 сентября 2003 года.

28.09.2007 года между ОАО «Дорспецстрой» (Должник) и ООО «Шелтер» (Кредитор) было заключено Соглашение о новации, стороны договорились обязательства Должника по оплате простых беспроцентных векселей (первоначальное вексельное обязательство) на общую сумму 4999 930 рублей, переданных ООО «Южный фондовый дом» во изменение обязательств по договору цессии № 12/08 от 12.08.2003 года, заменить в порядке ст. 414 ГК РФ на новое вексельное обязательство: ОАО «Дорспецстрой» выдало ООО «Шелтер» собственные векселя, сроком предъявления не ранее 01.01.2009 года, на сумму 4 999930 рублей.

Посчитав, что с момента подписания указанного соглашения (с 28.09.2007 года) первоначальное вексельное обязательство ОАО «Дорспецстрой», а также дополнительные обязательства, связанные с первоначальным, прекращаются, и возникает новое вексельное обязательство, а срок предъявления по новому вексельному обязательству на 01.01.2008 года не наступил, в 1-м квартале 2008 года ОАО «Дорспецстрой» применен налоговый вычет по данному эпизоду.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ, ЗАО «Орловская дорожно-строительная передвижная механизированная колонна» было ликвидировано 20.04.2005 г. (л.д.20 т.7).

В 2003 году возникла кредиторская задолженность у ОАО «Дорспецстрой» перед МУП ПО «Водоканал» за воду и стоки, по которой предъявлен вычет по НДС в первом квартале 2008 года по следующим счетам-фактурам:

№67329 от 31.10.2003 г. на сумму 17185,26 руб., в том числе НДС 2864,21 руб.;

№74787 от 30.11.2003 г. на сумму 28 915.81 руб., в том числе НДС 4819,30 руб.;

№ 9055 от 30.12.2003 г. на сумму 203,70 руб., в том числе НДС 33,95 руб.;

№82192 от 31.12.2003 г. на сумму 14710,08 руб., в том числе НДС 2 451,68 руб.;

№ 4132 от 31.01.2004 г. на сумму 10869,35 руб., в том числе НДС 1 658,04 руб.;

№12452 от 29.02.2004 г. на сумму 10332,08 руб., в том числе НДС 1576,08 руб.;

№ 19823 от 30.03.2004 г. на сумму 12398,20 руб., в том числе НДС 1891,30 руб.;

№ 27378 от 30.04.2004 г. на сумму 22730,58 руб., в том числе НДС 3 467,38 руб.;

№ 35263 от 01.07.2004 г. на сумму 15387,92 руб., в том   числе НДС 2347,31     руб.;

№42772 от 01.07.2004 г. на сумму 15387,92, в том числе НДС 2347,31 руб.;

№50440 от 31.01.2005 г. на сумму 16076,93, в том числе НДС2452,41

итого на общую сумму 164 198 руб., в том числе НДС 25 889 руб.

В октябре 2003 года между ОАО «Дорспецстрой» и МУП ПО «Водоканал» был заключен договор на отпуск питьевой воды и прием сточных вод № 6 743 от 06.10.2003 года.

В сентябре 2004 года МУП ПО «Водоканал» принял в соответствии с вышеуказанным договором за услуги ВКХ вексель ОАО «Дорспецстрой» № 4599316, сроком платежа «по предъявлении», на сумму 164 198 рублей 13 копеек, что подтверждается Актом приема-передачи векселей № 28109 от 28.09.2004 года.

Общество посчитало, что указанный вексель должен быть предъявлен к платежу в течение одного года с даты его составления - не позднее 28.09.2005 года и в связи с тем, что собственные векселя ОАО «Дорспецстрой» предъявлены ему к оплате не были, на 01.01.2008 года кредиторская задолженность ОАО «Дорспецстрой» перед МУП ПО «Водоканал» в сумме 64 198 не списана, то ОАО ««Дорспецстрой» был применен налоговый вычет в 1 квартале 2008 года по данному эпизоду.

В августе 2005 г. МУП ПО «Водоканал» было реорганизовано ОАО ПО «Водоканал».

В 2002 году возникла кредиторская задолженность у ОАО «Дорспецстрой» перед ЗАО «Спецстрой» за приобретенную строительную технику, по которой предъявлен вычет по НДС в 1 квартале 2008 года по счету-фактуре № 262 от 30.12.2002 г. на сумму 11222842,37 руб., в том числе НДС 1870473,73 руб.

18 декабря 2002 года ОАО «Дорспецстрой» (Покупатель) заключает с ООО «Орион-Р» (Продавец) договор купли-продажи № 18/12 от 18.12.2002 года простых беспроцентных векселей ОАО «Руда» на общую сумму 11 254 780 рублей, в том числе НДС 20% - 1 875 796,67 руб. Передача простых беспроцентных векселей ОАО «Дорспецстрой» подтверждается Актом приема-передачи векселя от 18.12.2002 года.

В декабре 2002 года ОАО «Дорспецстрой» (Покупатель) приобретает в собственность у ЗАО «Спецстрой» (Продавец) Асфальтосмесительную установку «МКС-100-4-t» стоимостью 11 254 780 рублей, в том числе ДС 20%-1 875 96,67 руб., что подтверждается Договором купли-продажи № 19\12 от 19.12.2002 г.

В соответствии с п.2.7. и п. 2.8. вышеуказанного договора Покупатель обязуется оплатить на условиях последующей оплаты. Оплата должна быть произведена не позднее 60 дней с момента передачи Продукции. Покупатель производит оплату «Продукции» путем передачи векселей ОАО «Руда» (ИНН 6134000290, 347090, РО, Тацинский район, пос. Жирнов, ул. Советская, 32) на сумму 11 54 673 рубля 56 копеек, а также перечислением денежных средств на расчетный счет ЗАО «Спецстрой» в сумме 106 рублей 44 копейки.

Во исполнение п. 2.8. Договора купли-продажи № 19\12 от 19.12.2002 года в качестве погашения задолженности в сумме 4 254 378 рублей 72 копейки, в том числе НДС 20% - 709 063,12 руб., ОАО «Дорспецстрой» передало ЗАО «Спецстрой» простые векселя ОАО «Руда», чем исполнил свои обязательства по погашению задолженности в сумме 4 254 378 рублей 72 копейки, в том числе НДС 20% - 709 063,12 руб. Передача векселей подтверждается Актом приема — передачи от 19.12.2002 г.

В качестве погашения задолженности в сумме 7 000 294 рубля 84 копейки, в том числе НДС 20% - 1 166 715,81 руб., ОАО «Дорспецстрой» передало ЗАО «Спецстрой» простые векселя ОАО «Руда», чем исполнил свои обязательства по погашению задолженности в сумме 7 000 294 рубля 84 копейки, в том числе НДС20% - 1 166 715,81 руб. Передача векселей подтверждается Актом приема-передачи от 26.12.2002 года.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ, ЗАО «Спецстрой» признано банкротом 08.07.2005 года,  ликвидировано вследствие банкротства 14.04.2008 г. (л.д.30 т.7).

В 2003 году возникла кредиторская задолженность у ОАО «Дорспецстрой» перед ОАО «Ростовспецстрой» за приобретенные объекты недвижимости и строительную технику, по которой предъявлен вычет по НДС в первом квартале 2008 года по следующим счетам-фактурам:

№4 от 01.01.2003 г. на сумму 4129,97 руб., в том числе НДС 688,33 руб.;

№1 от 01.01.2003 г. на сумму 368483,69 руб., в том числе НДС 61413,92 руб.;

№2 от 01.01.2003 г. на сумму 206302,03 руб., в том числе НДС 34383,67 руб.;

№3 от 01.01.2003 г. на сумму 20589,51 руб., в том числе НДС 3431,59 руб.;

№24 от 29.01.2003 г. на сумму 522331,92 руб., в том числе НДС 87055,32 руб.;

№25 от 29.01.2003 г. на сумму 1447494,81 руб., в том числе НДС 241249,14 руб. итого на общую сумму 2 700 000,00 руб., в том числе НДС 450 000 руб.

В декабре 2002 года ОАО «Дорспецстрой» (Покупатель) заключает с ООО «Орион-Р» (Продавец) договор купли-продажи № 23/12 от 23.12.2002 года простых беспроцентных векселей ОАО «Руда» на общую сумму 4 645 389 рублей 16 копеек, в том числе НДС 20% - 774 231,53 руб. Передача простых беспроцентных вселей ОАО «Дорспецстрой» подтверждается Актом приема-передачи векселя от 23.12.2002 года.

В декабре 2002 года ОАО «Дорспецстрой» (Покупатель) приобретает в собственность у ОАО   «Ростовспецстрой» (Продавец) бывшие в  употреблении  основные средства стоимостью 4 645 549 рублей 64 копейки, в том числе ЩС 20%- 774 258,27 руб., что подтверждается Договором купли-продажи № 24\12 от 24.12.2002 года.

В соответствии с п.2.7. и п. 2.8. вышеуказанного договора Покупатель обязуется оплатить на условиях последующей оплаты. Оплата должна быть произведена не позднее 60 дней с момента передачи Продукции. Покупатель производит оплату «Продукции» путем передачи векселей ОАО «Руда» (ИНН 6134000290, 347090, РО, Тацинский район, пос. Жирнов, ул. Советская, 32) на сумму 4 15 389 рублей 16 копеек, тгакже перечислением денежных средств на расчетный счет ОАО «Ростовспецстрой» в сумме 160 рублей 48 копеек.

Во исполнение п. 2.8. Договора № 24/12 от 24.12.2002 года, заключенного между ОАО «Дорспецстрой» и ОАО «Ростовспецстрой» в качестве частичного погашения задолженности по договору в сумме 4 645 389 рублей 16 копеек, в том числе НДС 20% -774 231,53 руб., ОАО «Дорспецстрой» передало ОАО «Ростовспецстрой» простые векселя ОАО «Руда», чем исполнил свои обязательства по погашению задолженности в сумме 4 645 389 рублей 16 копеек, в том числе НДС 20% - 774 231,53 руб. Передача векселей подтверждается Актом приема — передачи от 25.12.2002 года.

01 апреля 2003 года ООО «Орион-Р» (Цедент) уступило ООО «Прогресс» (Цессионарий) право требования задолженности с ОАО «Дорспецстрой» (Должник) в сумме 15 900 062 рубля 72 копейки по договорам, заключенным между ООО «Орион-Р» и ОАО «Дорспецстрой»: №18/12 от 18.12. 2002 года, и 23/12 от 23.12.2002 года, что подтверждается Договором уступки права требования № 01\04 от 01.04.2003, Письменным уведомлением ООО «Орион-Р» от 01.04.2003 года.

14 апреля 2003 года ООО «Прогресс» (Цедент) уступило ООО «Лайм» (Цессионарий) право требования задолженности с ОАО «Дорспецстрой» (Должник) в сумме 15 900 062 рубля 72 копейки по договорам: Договор уступки права требования № 01\04 от 01.04.2003, что подтверждается Письменным Уведомлением ООО «Прогресс» от 14.04.2003 года.

В результате цессии у ОАО «Дорспецстрой» возникла задолженность перед ООО «Лайм» по Договорам №18/12 от 18.12.2002 года и 23/12 от 23.12.2002 года в сумме 15 900 062 рубля 72 копейки.

Во исполнение обязательств ОАО «Дорспецстрой» перед ООО «ЛАЙМ» по договору №18/12 от 18.12. 2002 года в сумме 11 222 842 рубля 37 копеек, ОАО «Дорспецстрой» выдало ООО «ЛАЙМ» простые векселя ОАО «Дорспецстрой», сроком платежа «по предъявлении», на общую сумму 11 222 842 рубля 37 I копеек, что подтверждается Актом приема-передачи векселя от 01.10.2004 года.

Во исполнение обязательств ОАО «Дорспецстрой» перед ООО «ЛАЙМ» по договору № 23/12 от 23.12.2002 года в сумме 4 645 389 рублей 16 копеек, ОАО «Дорспецстрой» выдал ООО «ЛАЙМ» простые векселя ОАО «Дорспецстрой», сроком платежа «по предъявлении», на общую сумму 4 645 389 рублей 16 копеек, что подтверждается Актом приема-передачи векселя от 01.10.2004 года.

Собственные векселя ОАО «Дорспецстрой» на общую сумму 11 222 842 рубля 37 копеек, выданные им во исполнение обязательств перед ООО «ЛАЙМ» по договору №18/12 от 18.12. 2002 года, а также собственные векселя ОАО «Дорспецстрой» на сумму 4 645 389 рублей 16 копеек, выданные им во исполнение обязательств перед ООО «ЛАЙМ» по договору №23/12 от 23.12.2002 года, должны были быть предъявлены ОАО «Дорспецстрой» к оплате ООО «ЛАЙМ» не позднее 01 октября 2005 года.

Посчитав, что поскольку собственные векселя ОАО «Дорспецстрой» предъявлены ему к оплате в части, в остальной части на 01.01.2008 года кредиторская задолженность ОАО «Дорспецстрой» перед ООО «Лайм» не списана общество применило налоговый вычет в 1 квартале 2008 года по данному эпизоду.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ, ОАО «Ростовспецстрой» ликвидировано по решению учредителей 16.07.2004 г. (л.д.35 т.7)

В 2005 году возникла кредиторская задолженность у ОАО «Дорспецстрой» перед ООО «Маркет-Р» за приобретенную строительную технику, по которой предъявлен вычет по НДС в 1 квартале 2008 года по следующим счетам-фактурам:

№110 от 03.06.2005