Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.05.2009 по делу n А53-23109/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

г. на сумму 768310,88 руб., в том числе НДС 117199,96 руб.;

№142/1 от 06.07.2005 г. на сумму 239040 руб., в том числе НДС 36463,73 руб.;

№ 176/1 от 12.08.2005 г. на сумму 102825 руб., в том числе НДС 15685,17 руб.;

№ 177/2 от 18.08.2005 г. на сумму 240469 руб., в том числе НДС 36681,71 руб.;

№ 178/1 от 22.08.2005 г. на сумму 155320 руб., в том числе НДС 23 692,88 руб.;

№ 198/2 от 19.09.2005 г. на сумму 1497789 руб., в том числе НДС 228476,29 руб., итого на общую сумму 3 003 754 руб., в том числе НДС 458 200 руб.

В июне 2005 года ОАО «Дорспецстрой» приобрело в собственность у ООО «Маркет-Р» бывшую в употреблении самоходную технику общей стоимостью 3 278 412 рублей 88 копеек, в том числе НДС 18 % - 500 096,88 руб., что подтверждается Договором купли-продажи № 03/06/05 от 03.06.2005 года.

Во изменение обязательств ОАО «Дорспецстрой» перед ООО «Маркет-Р» по вышеуказанному договору в сумме 2 768 310 рублей 75 копеек, ОАО «Дорспецстрой» выдало ООО «МАРКЕТ-Р» простые векселя ОАО «Дорспецстрой», сроком платежа «по предъявлении», что подтверждается Актом приема-передачи векселей от 01.09.2005 года.

В июле 2005 года между ОАО «Дорспецстрой» и ООО «МАРКЕТ-Р» был заключен договор на «поставку запасных частей № 01/07 от 01.07.2005 года, сроком до 31.12.2006 года. Цена на поставляемую продукцию фиксируется в выставляемых счетах на оплату, по соглашению сторон, возможна оплата поставкой товаров, бартер, взаимозачетами, векселями, а также в иной форме доплаты в размерах и сроки, установленные дополнительным соглашением сторон.

Во изменение обязательств ОАО «Дорспецстрой» перед ООО «Маркет-Р» по вышеуказанному договору в сумме 2 235 443 рубля, ОАО «Дорспецстрой» выдало ООО «Маркет-Р» простые векселя ОАО «Дорспецстрой», сроком платежа «по предъявлении», что подтверждается Актом приема-передачи векселей от 20.09.2005 года. В феврале 2006 года ООО «РИК» предъявило к оплате на сумму 1 500 000 рублей часть векселей ОАО «Дорспецстрой», выданные ООО «Маркет-Р» во изменение обязательств по Договору купли-продажи № 03/06/05 от 03.06.2005 года, ОАО «Дорспецстрой» их принял к оплате и признал свои обязательства возникшими перед ООО «РИК» на сумму 1 500000 рублей с 16.02.2006 года согласно Акту приема-передачи векселя.

17 февраля 2006 года собственные векселя ОАО «Дорспецстрой» № 010905ДСС1 на сумму 250 000 руб., № 010905ДСС2 на сумму 250 000 руб., № 010905ДССЗ на сумму 250 000 руб., № 01О9О5ДСС4 на сумму 250 000 руб., № 010905ДСС5 на сумму 250 000 руб., № 010905ДСС6 на сумму 250 000 руб. были погашены, что подтверждается платежными поручениями: № 129 от 17.02.2006 года, № 130 от 17.02.2006 года, № 131 от 17.02.2006 года, № 132 от 17.02.2006 года, № 133 от 17.02.2006 года, № 134 от 17.02.2006 года.

Собственные векселя ОАО «Дорспецстрой» на общую сумму 1 268 310,75 рублей, выданные им во исполнение обязательств перед ООО «Маркет-Р» по договору купли-продажи № 03/06/05 от 03.06.2005 года, а также собственные векселя ОАО «Дорспецстрой» на сумму 2 235 443 рубля, выданные им во исполнение обязательств перед ООО «Маркет-Р» по договору на поставку запасных частей № 01/07 от 01.07..2005 года, должны были быть предъявлены ОАО «Дорспецстрой» к оплате не позднее 19.2006 года и, соответственно, не позднее 20.09.2006 года.

Посчитав, что собственные векселя ОАО «Дорспецстрой» предъявлены ему к оплате не были, на 01.01.2008 года кредиторская задолженность ОАО «Дорспецстрой» перед ООО «Маркет-Р» не списана, ОАО «Дорспецстрой» применило 1 квартале 2008 года налоговый вычет.

ООО «Маркет-Р» прекратило деятельность 28.12.2005 г., о чем внесена соответствующая запись в ЕГРЮЛ (л.д.38 т.7).

В 2005 году возникла кредиторская задолженность у ОАО «Дорспецстрой» перед ОАО «Руда» за приобретенную строительную технику, по которой предъявлен вычет по НДС в первом квартале 2008 года по следующим счетам-фактурам:

№ 879 от 26.04.2005 г. на сумму 1067178,33 руб., в том числе НДС 162789,91 руб.;

№879 от 26.04.2005 г. на сумму 1274400,00 руб., в том числе НДС 194400,00 руб.;

№ 2907 от 26.08.2005 года на сумму 5339,66 руб., в том числе НДС 814,52

итого на общую сумму 2 346 917,00 руб., в том числе НДС 358 003,00 руб.

В сентябре 2002 года между ОАО «Дорспецстрой» (Заемщик) и ОАО «Руда» (Заимодавец) был заключен договор займа № 05/09 от 05.09.2002 года на сумму 160 000 рублей.

В апреле 2005 года ОАО «Дорспецстрой» приобрело в собственность у ОАО «Руда» бывшую в употреблении самоходную технику общей стоимостью 2 548 800 рублей, в том числе НДС 18% - 388 800 руб., что подтверждается Договором купли-продажи №26/04/05 от 26.04.2005 года.

В июне 2005 года ОАО «Дорспецстрой» приобрело в собственность у ОАО «Руда» бывшую в употреблении самоходную технику стоимостью 150 000 рублей, в том числе НДС 18% - 22 881,35 руб., что подтверждается Договором купли-продажи №20/06-Д от 20.06.2005 года.

В августе 2005 года ОАО «Дорспецстрой» приобрело в собственность у ОАО «Руда» бывшую в употреблении самоходную технику стоимостью 20 000 рублей, в том числе НДС 8% - 3050,85 руб., что подтверждается Договором купли-продажи №26/08/05 от 26.08.2005 года.

В июне 2007 года ОАО «Дорспецстрой» приобрело в собственность у ОАО «Руда» бывший в потреблении погрузчик стоимостью 35 400 рублей, в том числе НДС 18% - 5 400 руб., что подтверждается Договором купли-продажи №29/06/07-1 от 29.06.2007 года.

Во изменение обязательств по договору займа № 05/09 от 05.09.2002 года на сумму 160 000 рублей; по договору купли-продажи № 20/06-Д к 20.06.2005' года на сумму 150 000 рублей; по договору купли-продажи № 26/08/05 от 26.08.2005 года на сумму 20 000 рублей; по договору купли-продажи № 29/06/07-1 от 29.06.07 года на сумму 35 400 рублей; по договору купли-продажи № 26/04/05 от 26.04.05 года на сумму 2 176 918 рублей, итого на общую сумму 2 542 318 рублей, ОАО «Дорспецстрой» передало, а ОАО «Руда» приняло простые векселя ОАО «Дорспецстрой» на общую сумму 2 178 913 рублей 54 копейки, что подтверждается Актом приема-передачи векселя от 07 сентября 2007 года, срок платежа по векселям: по предъявлении, но не ранее 07 сентября 2009 г.

ОАО «Руда» ликвидировано по решению учредителей 19.12.2007 г. (л.д.43-50 т.7).

Налоговый орган с учетом приведенных выше обстоятельств, оплаты сделок векселями и результатов мероприятий налогового контроля, согласно которым контрагенты общества (OOО «Орион-Р», ЗАО «Орловская дорожно-строительная передвижная механизированная колонна», ЗАО «Спецстрой», ОАО «Ростовспецстрой», ООО «Маркет-Р», ОАО «Руда») ликвидированы, с учетом взаимозависимости участников сделок, пришел к выводу о том, что общество неправомерно предъявило к налоговому вычету в 1 квартале 2008 г. НДС по имуществу, которое не было им оплачено и вынес решение о доначислении налогоплательщику 3 872 345 рублей НДС, 265 770,23 рублей пени и привлек ОАО «Дорспецстрой» к налоговой ответственности в соответствии с пунктом 1 статьи 122 НК РФ в виде взыскания штрафа в размере 768 097,98 рублей.

При вынесении решения суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

В силу пункта 1 статьи 171 Кодекса налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на добавленную стоимость, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные статьей 171 налоговые вычеты.

В соответствии с Федеральным законом «О внесении изменений в главу 21 части второй НК РФ» и «О признании утратившими силу отдельных положений, актов законодательства Российской Федерации о налогах и сборах» от 22.07.2005 №119 ФЗ (далее - Закон от 22.07.2005 г. №119-ФЗ) с 01.01.2006 г. право на вычет возникает при соблюдении следующих условий:

-принятие приобретенных товаров (работ, услуг) на учет (пункт 1 статьи 172 НК РФ);

-наличие счета-фактуры (пункт 1 статьи 172 НК РФ);

-при приобретении товара (работы, услуги) для операций, облагаемых НДС (в том числе перепродажи – пункт 2 статьи 171 НК РФ).

До 01.01.06 НК РФ определял, что налоговые вычеты предоставляются, в том числе после предъявления документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога, с принятием Закона от 22.07.05 № 119-ФЗ, НК РФ устранил требование о подтверждении фактической оплаты суммы НДС поставщику товара.

Кроме того, указанный закон установил положения переходного периода в отношении кредиторской задолженности за неоплаченные товары, в составе которой имеются суммы НДС, принятые к учету до 01.01.2006 г. и предъявленные к оплате продавцами товаров (пункт 1 статьи 2 Закона от 22.07.05 № 119-ФЗ).

В соответствии с правилами переходного периода налогоплательщик получает право на налоговый вычет после получения документов, подтверждающих фактическую уплату сумм НДС. Если до 1 января 2008 года налогоплательщик не оплатил суммы налога, предъявленные ему продавцами товаров (работ, услуг), имущественных прав, которые были приняты им на учет до 1 января 2006 года, налоговые вычеты таких сумм налога производятся в первом налоговом периоде 2008 года. (пункты 8, 9 статьи 2 Закона от 22.07.05 № 119-ФЗ).

По смыслу главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации документы, представляемые налогоплательщиком в инспекцию, должны быть достоверными, непротиворечивыми, содержащиеся в них сведения должны подтверждать реальность хозяйственной операции и иные обстоятельства, с которыми Кодекс связывает право налогоплательщика на налоговые вычеты.

Согласно Постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия налоговым органом оспариваемого акта, возлагается на этот орган. В связи с этим при рассмотрении в арбитражном суде налогового спора налоговым органом могут быть представлены в суд доказательства необоснованного возникновения у налогоплательщика налоговой выгоды. Эти доказательства, как и доказательства, представленные налогоплательщиком, подлежат исследованию в судебном заседании согласно требованиям статьи 162 АПК РФ и оценке арбитражным судом в совокупности и взаимосвязи с учетом положений статьи 71 АПК РФ.

Требования общества мотивированы тем, что поскольку задолженность возникла до 01.01.2006 г., то в соответствии с Законом от 22.07.2005 г. № 119-ФЗ, порядок получения вычета суммы НДС регулируется положениями переходного периода и зависит либо от факта оплаты, либо возмещается по итогам первого квартала 2008 г. без учета оплаты.

Согласно данному закону, по состоянию на 1 января 2006 года налогоплательщики налога на добавленную стоимость обязаны провести инвентаризацию дебиторской и кредиторской задолженностей по состоянию на 31 декабря 2005 года включительно. По результатам инвентаризации определяются дебиторская задолженность за реализованные, но не оплаченные товары (работы, услуги), имущественные права, операции по реализации (передаче) которых признаются объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации, и кредиторская задолженность за неоплаченные товары (работы, услуги), имущественные права, принятые к учету до 1 января 2006 года, в составе которой имеются суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные к оплате продавцами товаров (работ, услуг) и имущественных прав и подлежащие налоговому вычету в соответствии с главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации.

В силу пункта 1 статьи 12 Федерального закона от 21.11.96 № 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" для обеспечения достоверности данных бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности организации обязаны проводить инвентаризацию имущества и обязательств, в ходе которой проверяются и документально подтверждаются их наличие, состояние и оценка. Порядок и сроки проведения инвентаризации определяются руководителем организации, за исключением случаев, когда проведение инвентаризации обязательно.

Статьей 8 Федерального закона "О бухгалтерском учете" установлено, что все хозяйственные операции и результаты инвентаризации подлежат своевременной регистрации на счетах бухгалтерского учета без каких-либо пропусков или изъятий.

Из материалов дела следует, что обществом в соответствии со статьей 2 Федерального закона N 119-ФЗ, на основании приказа №2 от 09.01.2006 г.,  проведена инвентаризация кредиторской задолженности по состоянию на 31.12.2005 г., размер которой составил 3 872 345 рублей.

Однако обществом не учтено, что по смыслу п.1 ст.2 ФЗ №119-ФЗ, спорная задолженность должна быть не только выявлена по результатам инвентаризации, но и реальна ко взысканию.

Согласно пункта 2 статьи 266 НК РФ безнадежными долгами (долгами, нереальными ко взысканию) признаются те долги перед налогоплательщиком, по которым истек установленный срок исковой давности, а также те долги, по которым в соответствии с гражданским законодательством обязательство прекращено вследствие невозможности его исполнения, на основании акта государственного органа или ликвидации организации.

Поскольку OOО «Орион-Р», ЗАО «Орловская дорожно-строительная передвижная механизированная колонна», ЗАО «Спецстрой», ОАО «Ростовспецстрой», ООО «Маркет-Р», ОАО «Руда» ликвидированы на дату проведения инвентаризации, то указанная задолженность является нереальной ко взысканию.

Задолженность перед ЗАО «Спецстрой» также может быть отнесена к нереальной ко взысканию, поскольку указанное общество 08.07.2005 года признано бакротом.

Задолженность МУП ПО «Водоканал» также нереальна ко взысканию,  поскольку возникла в 2003 г., доказательств наличия оснований к перерыву срока исковой давности суду не представлено, иными словами в 1 квартале 2008 года истек срок исковой давности по кредиторской задолженности. Таковая подлежала списанию в порядке ст.266 НК РФ.

 В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Доказательства обратного обществом не представлены.

Основанием для применения налогового вычета по НДС в соответствии с ФЗ №119-ФЗ является прежде всего факт отражения в учете кредиторской задолженности по обязательству, в соответствии с которым заявлен вычет.

Таким образом, по результатам инвентаризации общество должно