Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.06.2009 по делу n А53-16312/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ЗАО «Концерн «Покровский» расторг указанный договор 06.05.2005, о чем имеется отметка на договоре. Из представленного в материалы дела письма Департамента имущественно-земельных отношений г. Ростова-на-Дону от 19.09.2008  № ИЗ-20922/5, договор аренды земельного участка по ул. Журавлева,47 был расторгнут именно 06.05.2005 в связи с приобретением его в собственность. Право собственности зарегистрировано УФРС 06.05.2005 г. № 61-61-01/114/2005-310.  

Согласно п.2 ст.22 Земельного кодекса РФ земельные участки, за исключением указанных в п.4 ст.27 ЗК РФ, могут быть предоставлены их собственниками в аренду в соответствии с гражданским законодательством и ЗК РФ.

В соответствии с п.п.1, 2 п.1 ст.8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают, в частности, из договоров и иных сделок, а также из актов государственных органов и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве основания возникновения  гражданских прав и обязанностей. Согласно ст.29 ЗК РФ предоставление гражданам и юридическим лицам земельных участков из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании решения исполнительных органов государственной власти или органов местного самоуправления, обладающих правом предоставления соответствующих земельных участков в пределах их компетенции в соответствии со ст.9, 10, 11 ЗК РФ.

Договор аренды земельного участка имеет сложный юридический состав, включающий акт органа местного самоуправления –постановление, а также соглашение сторон –договор, заключенный на основании этого акта. Таким образом, после подписания договора правоотношение между сторонами по своей природе является гражданско-правовым. Постановление мэра г.Ростова-на-Дону от 28.04.2004 № 654 представляет собой волеизъявление публичного органа, акт одностороннего порядка, который реализуется в гражданско-правовых отношениях посредством заключения договора аренды земельного участка –двусторонней сделки.

Такой сделки, отличной от возобновленного на неопределенный срок на основании п.2 ст.621 ГК РФ договора аренды от 19.07.2001 г. № 150 «и», между сторонами заключено не было, в силу чего отсутствуют основания для вывода о заключении нового договора аренды для целей проектирования и жилищного строительства на основании постановления мэра № 654 от 24.04.2004 г.

Изложенное подтверждает, что заявитель правомерно владел земельным участком по ул.Журавлева, 47 до его выкупа на основании договора аренды, а затем этот же участок был приобретен по договору купли-продажи № 498/з от 13.04.2005 в порядке ст.36 Земельного кодекса РФ.  Земельный участок по ул.Журавлева, 47 был предоставлен заявителю в собственность Теруправлением Минимущества РФ по РО. Земельный участок по ул.Суворова, 93-95 был приобретен на основании договора № 1468 от 11.03.2005 купли-продажи.

До выкупа земельных участков, расположенных по ул. Журавлева, 47 и ул.Суворова, 93-95, занятых производственными и иными помещениями, принадлежащими ЗАО «Концерн «Покровский» на праве собственности, указанные земельные участки принадлежали заявителю на праве аренды, что следует из договора аренды № 150 «и» от 19.07.2001 (земельный участок по ул.Журавлева,47) и праве бессрочного пользования (земельный участок по ул.Суворова, 93-95), что подтверждается государственным актом на право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком № РО-44-03492.

Приобретение земельного участка по ул. Журавлева, 47 осуществлялось заявителем как собственником производственных помещений, расположенных на земельном участке без каких-либо условий или ограничений права, что следует из самого текста договора купли-продажи (согласно п.1.1. договора земельный участок передается в собственность для эксплуатации производственных помещений). В связи с ветхостью помещений они были снесены  в середине 2005 г.

Согласно содержанию обоих договоров купли-продажи земельных участков по ул.Журавлева, 47, а также по ул.Суворова, 93-95, указанные земельные участки были переданы в собственность ЗАО «Концерн «Покровский» соответственно для эксплуатации производственных помещений и жилого дома без каких-либо условий и ограничений права. Впоследствии в 2007 в отношении земельного участка по ул.Журавлева, 47 и Суворова, 91, 93-95, 97, 99, 101 общей площадью 14574 кв.м был изменен разрешенный вид использования объединенного земельного участка –для строительства и эксплуатации жилищного комплекса с объектами социально-культурного назначения и делового центра.  

Как подтверждается материалами дела, ЗАО «Концерн «Покровский» приобретал земельные участки с использованием правового механизма, предусмотренного ст.36 ЗК РФ, как собственник производственных строений и иных объектов недвижимого имущества.

В соответствии со ст. 388 НК РФ налогоплательщиками налога признаются организации и физические лица, обладающие земельными участками на праве собственности, праве постоянного (бессрочного) пользования или праве пожизненного наследуемого владения.

Согласно п. 15 ст. 396 НК РФ в отношении земельных участков, приобретенных (предоставленных) в собственность физическими и юридическими лицами на условиях осуществления на них жилищного строительства, за исключением индивидуального жилищного строительства, исчисление суммы налога (суммы авансовых платежей по налогу) производится с учетом коэффициента 2 в течение трехлетнего срока строительства начиная с даты государственной регистрации прав на данные земельные участки вплоть до государственной регистрации прав на построенный объект недвижимости. В случае завершения такого жилищного строительства и государственной регистрации прав на построенный объект недвижимости до истечения трехлетнего срока строительства сумма налога, уплаченного за этот период сверх суммы налога, исчисленной с учетом коэффициента 1, признается суммой излишне уплаченного налога и подлежит зачету (возврату) налогоплательщику в общеустановленном порядке.

В отношении земельных участков, приобретенных (предоставленных) в собственность физическими и юридическими лицами на условиях осуществления на них жилищного строительства, за исключением индивидуального жилищного строительства, исчисление суммы налога (суммы авансовых платежей по налогу) производится с учетом коэффициента 4 в течение периода, превышающего трехлетний срок строительства, вплоть до даты государственной регистрации прав на построенный объект недвижимости.

По мнению суда апелляционной инстанции, для исчисления земельного налога с учетом коэффициента 2 в течение трехлетнего срока строительства (п.15 ст.396 НК РФ) необходимо не только фактическое состояние использования данного земельного участка под строительство, но и правовое состояние-предпосылка: предоставление земельного участка заявителю на условиях осуществления на них жилищного строительства.   

Как считает суд апелляционной инстанции, земельные участки не были предоставлены ЗАО «Концерн «Покровский» на условиях осуществления на них жилищного строительства, в силу чего отсутствуют основания для исчисления земельного налога с учетом повышающего коэффициента 2, в силу следующего.  

Согласно п. 3 ст. 28 ФЗ от 21.12.2001 № 178 «О приватизации государственного и муниципального имущества», собственники объектов недвижимости, не являющихся самовольными постройками и расположенных на земельных участках, относящихся к государственной или муниципальной собственности, обязаны либо взять в аренду, либо приобрести у государства или муниципального образования указанные земельные участки, если иное не предусмотрено федеральным законом.

По желанию собственника объекта недвижимости, расположенного на земельном участке, относящемся к государственной или муниципальной собственности, соответствующий земельный участок может быть предоставлен ему в аренду на срок не более чем сорок девять лет, а если объект недвижимости расположен на земельном участке в границах земель, зарезервированных для государственных или муниципальных нужд, - на срок, не превышающий срока резервирования земель, если иное не установлено соглашением сторон.

Договор аренды земельного участка не является препятствием для выкупа земельного участка. Отказ в выкупе земельного участка или предоставлении его в аренду не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно п.2 ст.3 ФЗ № 137-ФЗ от 25.10.2001 г. «О введении в действие Земельного кодекса РФ» приобретение земельного участка в собственность либо заключение договора аренды указанных участков осуществляется исключительно по выбору собственников зданий и сооружений.  

ЗАО «Концерн «Покровский», являясь собственником производственных помещений, расположенных на территории земельных участков по ул.Журавлева, 47, а также жилых домов, расположенных на территории земельных участков по ул.Суворова,93-95/47, в соответствии со ст.36 ЗК РФ реализовал свою обязанность и воспользовался своим правом на приобретение в собственность указанных земельных участков.   

Суд апелляционной инстанции считает, что ИФНС не доказан факт приобретения обществом земельных участков по ул. Журавлева, 47 и ул.Суворова, 93-95 на условиях осуществления на них жилищного строительства. Напротив, данный довод опровергается материалами дела, свидетельствующими о приобретении заявителем земельных участков у Территориального управления Министерства имущественных отношений РФ по РО в порядке ст.36 ЗК РФ.

В соответствии с ФЗ от 29.12.2004 № 191-ФЗ с 01.10.2005 земельные участки для жилищного строительства из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, предоставляются без предварительного согласования места размещения объекта. С этого момента, согласно п.2 ст.30.1 ЗК РФ, продажа земельных участков для жилищного строительства или продажа права на заключение договора аренды земельных участков для жилищного строительства, осуществляется на аукционах. Вместе с тем, общество не приобретало земельные участки на аукционе, а приобрело их в ином порядке –в порядке, предусмотренном ст.36 ЗК РФ, воспользовавшись правом, установленным п.3 ст.28 ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества», согласно которому собственники объектов недвижимости, расположенных на земельных участках, относящихся к государственной или муниципальной собственности, обязаны либо взять в аренду, либо приобрести у государства или муниципального образования указанные земельные участки.

Производственные помещения, принадлежащие обществу на праве собственности, расположенные на земельном участке, приобретенном им по договору купли-продажи земельного участка от 13.04.2005 г. № 498/з, использовались им до середины 2005 г., но в связи с ветхостью строений были снесены. В середине 2005 г. было принято решение о строительстве делового центра с объектами социально-культурного назначения и жилищным комплексом в соответствии с планом реконструкции и развития центральной части города. Разрешенный вид использования земельного участка по ул.Журавлева, 47 был изменен лишь в 2007 г.

ИФНС считает, что при оформлении правоустанавливающих документов на землю общество преднамеренно не предоставило сведения об изменении категории земельного участка под строительство. Отсутствие надлежащих сведений, предоставление которых зависит исключительно от воли самого налогоплательщика, не может служить основанием для освобождения его от уплаты законно установленного налога.

Суд апелляционной инстанции не соглашается с изложенным доводом в силу следующего. В соответствии со ст.7 ЗК РФ земли в Российской Федерации по целевому назначению подразделяются на следующие категории: земли сельскохозяйственного назначения;  земли населенных пунктов; земли промышленности, энергетики, транспорта, связи, радиовещания, телевидения, информатики, земли для обеспечения космической деятельности, земли обороны, безопасности и земли иного специального назначения; земли особо охраняемых территорий и объектов; земли лесного фонда;  земли водного фонда; земли запаса.

Любой вид разрешенного использования из предусмотренных зонированием территорий видов выбирается самостоятельно, без дополнительных разрешений и процедур согласования.

Согласно ст.ст. 35, 37 Градостроительного кодекса РФ применительно к каждой территориальной зоне устанавливаются виды разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства. Изменение одного вида разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства на другой вид такого использования осуществляется в соответствии с градостроительным регламентом при условии соблюдения требований технических регламентов. В результате градостроительного зонирования могут определяться жилые, общественно-деловые, производственные зоны, зоны инженерной и транспортной инфраструктур, зоны сельскохозяйственного использования, зоны рекреационного назначения, зоны особо охраняемых территорий, зоны специального назначения, зоны размещения военных объектов и иные виды территориальных зон.

В состав жилых зон могут включаться: зоны застройки индивидуальными жилыми домами; зоны застройки малоэтажными жилыми домами; зоны застройки среднеэтажными жилыми домами; зоны застройки многоэтажными жилыми домами;  зоны жилой застройки иных видов.

В состав общественно-деловых зон могут включаться: зоны делового, общественного и коммерческого назначения; зоны размещения объектов социального и коммунально-бытового назначения; зоны обслуживания объектов, необходимых для осуществления производственной и предпринимательской деятельности;  общественно-деловые зоны иных видов.

Таким образом, вид деятельности и характер использования земельного участка ЗАО «Концерн «Покровский» как до сноса ветхих производственных помещений, так и после начала использования земельных участков для строительства жилого комплекса, сохранился идентичным предшествующему характеру использования (эксплуатация производственных помещений (ул. Журавлева, 47) и зоны застройки жилыми домами (ул.Суворова, 93-95).    

Таким образом, вид разрешенного использования как элемент правового режима земель не является критерием, в зависимость от которого поставлено решение вопроса о характере предоставления земельного участка для целей применения п.15 ст.396 НК РФ.

В соответствии со ст.110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. Судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением апелляционной, кассационной жалобы, распределяются по правилам, установленным настоящей статьей.

В соответствии со ст. 333.37 НК РФ (в редакции ФЗ от 25.12.2008 № 281-ФЗ) государственные органы, органы местного самоуправления, выступающие по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, в качестве истцов или ответчиков по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, освобождаются от уплаты государственной пошлины.

В связи с