Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.06.2009 по делу n А53-1923/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-1923/2007-С5-34

24 июня 2009 г.                                                                                   15АП-3804/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 24 июня 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 июня 2009 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шимбаревой Н.В.

судей Андреевой Е.В., Захаровой Л.А.

при ведении протокола судебного заседания Шимбаревой Н.В.

при участии:

от заявителя: Медведева О.Н. по доверенности от 11.01.2009 г.; Занкин Д.Б, по доверенности от 11.01.2009 г.;

от заинтересованного лица: Довгополая Л.Н. по доверенности от 11.01.2009 г.; Антонова Л.И. по доверенности от 15.01.2009 г.;

от ООО «Межрегионгаз»: Михайлова Е.В. по доверенности от 24.12.2008 г.; Лукьянчинков М.И. по доверенности от 29.12.2008 г.;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы России по крупнейшим налогоплательщикам по Ростовской области

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 26.03.2009 г. по делу № А53-1923/2007-С5-34

по заявлению ООО «Ростоврегионгаз»

к заинтересованному лицу Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы России по крупнейшим налогоплательщикам по Ростовской области

при участии третьих лиц УФНС России по Ростовской области,

ООО «Межрегионгаз»

о признании незаконным решения

принятое в составе судьи Зинченко Т.В.

УСТАНОВИЛ:

ООО «Ростоврегионгаз» (далее - заявитель, общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Ростовской области (далее - налоговый орган, инспекция, МИ ФНС РФ по КН по РО) о признании недействительными подпунктов 1.1., 1.2. пункта 1; подпункт 2.1. а, подп. 2.1. б в части НДС в сумме 129 948 158 руб., в том числе 2004 г. – 99 406 745 руб., 2005 – 30 541 413 руб., в части налога на имущество в сумме 39 214 руб., в том числе 2004 г. – 23 293 руб., 2005 г. – 13 834 руб., подп. 2.1. в) в части пени за несвоевременную уплату налогов по ЕСН в сумме 11 103 руб., в т.ч. ФБ – 11 046 руб., ФФОМС 22 руб., по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование: страховая часть – 29 руб., накопительная – 6 руб. по НДС в сумме 35 666 794 руб.; по НДФЛ в сумме 114 366; пункт 2.2. в части уменьшения суммы убытка: за 2004 г. – 7 282 656 руб., за 2005 г. – 2 593 231 руб. решения Инспекции от 12.12.06 г. №07/45.

Инспекция обратилась в арбитражный суд с заявлением к ООО «Ростоврегионгаз»  о взыскании 23 942 282 руб. штрафных санкций.

Определением суда от 26.02.2007 г. названные дела объединены в одно производство с присвоением номера А53-1923/2007-С5-34.

Общество в порядке ст.49 АПК РФ уточняло предмет заявления, в котором в окончательном виде просит считать требование о признании незаконным решение Инспекции от 12.12.06 г. №07/45 в части взыскания НДС в сумме 130 302 559 руб., соответствующих пени и штрафа по п.1 ст.122 НК РФ, штрафа по ст.123 НК РФ в сумме 56 637 руб., налога на имущество в сумме 37 127 руб., пени по ЕСН в сумме 11 103 руб., пени по НДФЛ в сумме 114 366 руб., в части уменьшения суммы убытка за 2004 год на сумму 9 127 532 руб., за 2005 год на сумму 2 806 507 руб.

Обществом заявлен отказ от требования в части признания недействительным подп.2.3. п.2 решения Инспекции от 12.12.06 г. №07/45 в части внесения исправлений в документы бухгалтерского и налогового учета и отчетности.

Решением суда от 15.06.2007 г. года оставленным без изменений постановлением апелляционной инстанции от 03.09.2007 г. решение Инспекции от 12.12.06 г. №07/45 в части взыскания с общества НДС в сумме 130 302 559 руб., соответствующих пени и штрафа по п.1 ст.122 НК РФ, штрафа по ст.123 НК РФ в сумме 25 827 руб. 40 коп., пени по НДФЛ в сумме 79 991 руб., в части уменьшения суммы убытка за 2004 год на сумму 8 538 408 руб., за 2005 год на сумму 2 710 200 руб. признано недействительным. В части заявления общества в части признания недействительным подп.2.3. п.2 решения Инспекции от 12.12.2006 г. №07/45 (в части внесения исправлений в документы бухгалтерского и налогового учета и отчетности) производство по делу прекращено. В остальной части заявления в удовлетворении требований общества отказано. Этим же решением с общества в бюджет взыскано 30 809 руб. 60 коп. – штрафа по ст.123 НК РФ. В остальной части заявления Инспекции отказано.

Постановлением ФАС СКО от 03.12.2007 г. решение суда от 15.06.2007 г. и постановление апелляционной инстанции от 03.09.2007 г. отменено в части признания незаконным решения Инспекции от 12.12.2006 г. №07/45 в отношении взыскания с общества 130 302 559 руб. НДС, соответствующих пеней и штрафа по п.1 ст.122 НК РФ и отказа в удовлетворении заявления Инспекции о взыскании штрафа по НДС и в этой части дело направлено на новое рассмотрение в арбитражный суд Ростовской области. В остальной части решение суда и постановление апелляционной инстанции оставлены без изменений.

При новом рассмотрении судом к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора привлечены ООО «Межрегионгаз» и УФНС РФ по РО.

Инспекцией заявлено ходатайство об уточнении предмета спора и просит взыскать с общества в бюджет 23 885 745 руб. - штрафных санкций. Суд принял данное уточнение заявленных требований.

Решением арбитражного суда Ростовской области от 30.06.2008 г., оставленным без изменений постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.09.2008 г. Решение МИ ФНС РФ по КН по РО от 12.12.06 г. №07/45 в части взыскания с ООО «Ростоврегионгаз» 1 756 169 руб. НДС, соответствующих пени и штрафа, признано незаконным как несоответствующее НК РФ, с ООО «Ростоврегионгаз» взыскан штраф в сумме 10 000 000 руб. В остальной части требований ООО «Ростоврегионгаз» и налогового органа отказано.

Постановлением ФАС СКО от 01.12.2008 г. решение арбитражного суда Ростовской области от 30.06.2008 г. и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.09.2008 года в части отказа ООО «Ростоврегионгаз» в признании недействительным решения МИ ФНС России по КН по РО от 12.12.2006 г. №07/45 в части взыскания НДС в сумме 128 546 390 руб., соответствующих пени и штрафа, в части взыскания с ООО «Ростоврегионгаз» 10 млн. руб. штрафа и в части отказа во взыскании с него налоговых санкций отменены. В этой части дело направлено на новое рассмотрение в арбитражный суд Ростовской области.

Решением суда от 26.03.2009 г. признано недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Ростовской области от 12.12.2006 г. №07/45 в части взыскания с ООО «Ростоврегионгаз» налога на добавленную стоимость в сумме 128 546 390 руб., соответствующей пени в сумме 35 375 960,76 руб. и штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату налога на добавленную стоимость в сумме 23680794 руб., как несоответствующее нормам Налогового кодекса Российской Федерации. В требованиях Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Ростовской области о взыскании штрафных санкций по п.1 ст.122 НК РФ за неуплату налога на добавленную стоимость в сумме 23680794 руб. с ООО «Ростоврегионгаз» – отказано.

 Решение мотивировано тем, что выпуск организациями векселей и использование их в расчетах за приобретенную продукцию, обмен векселей не запрещены гражданским законодательством и не свидетельствует о получении необоснованной налоговой выгоды. Инспекцией не представлено никаких доказательств наличия в действиях ООО «Ростоврегионгаз» и его контрагентов взаимной согласованности действий, направленных на незаконное возмещение НДС из бюджета. В материалах дела отсутствуют доказательства обналичивания денежных средств, либо использования схемы расчетов, позволяющей создать видимость несения реальных затрат, понесенных в оплату приобретенного природного газа.

Межрайонная Инспекция Федеральной налоговой службы России по крупнейшим налогоплательщикам по Ростовской области обжаловала решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ, и просила  решение отменить, в удовлетворении требований общества отказать,  взыскать штрафные санкции 23 680 794 руб.

Податель жалобы полагает, что суд первой инстанции не учел  обязательные для него указания ФАС СКО. Инспекция не согласна с оценкой суда первой инстанции условий оплаты по договорам поставки, у общества было достаточно средств для расчетов за газ без использования векселей. Суд не дал оценку представленным в материалы дела актам сверки. Хозяйственные операции совершены в течение одного-двух дней, что подтверждается актами приема-передачи векселей, платежными поручениями. Сведения об оплате, содержащиеся в книге покупок, противоречивы и не позволяют идентифицировать суммы, фактически уплаченные обществом.  Ни сам Михайлов Д.В. не признал, ни почерковедческая экспертиза не установила, что подписи совершены Михайловым Д.В. Судом не дана оценка показаниям Садоковой В.М. Общество оплатило поставленный газ векселями АБ «Газпромбанк», полученными в обмен на собственные векселя, которые были в последствии погашены ООО «Анитокс», зарегистрированным по подложным документам, соответственно, поставку газа в этой части нельзя считать оплаченной.

В отзыве на апелляционную жалобу общество и ООО «Межрегионгаз» просили решение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

УФНС России по Ростовской области о рассмотрении дела извещено надлежащим образом, представитель в судебное заседание не явился. Дело рассмотрено в порядке ст. 156 АПК РФ.

В судебном заседании участвующие в деле лица повторили доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на неё.

В судебном заседании Представитель инспекции ходатайствовал о ведении звукозаписи. Ходатайство судом удовлетворено.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, инспекцией проведена выездная налоговая проверка Общества по вопросам соблюдения законодательства о налогах, в том числе по НДС за период с 01.01.2004 г. по 31.12.2005 г.

По итогам проверки составлен акт от 21.11.2006 г. № 07/41 и вынесено решение от 12.12.2006  г. № 07/45 о доначислении сумм налогов, пени и штрафных санкций.

Не согласившись с указанным решением в части, общество обратилось в суд в порядке ст. 137-138 НК РФ.

При вынесении решения суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

В силу пункта 1 статьи 171 Кодекса налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на добавленную стоимость, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные статьей 171 налоговые вычеты.

Пунктом 2 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров   (работ,   услуг),   а   также   имущественных   прав   на   территории   Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров,    перемещаемых    через    таможенную    границу    Российской    Федерации    без таможенного контроля и таможенного оформления

Исходя из статьи 172 Кодекса налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога на добавленную стоимость, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов, в случаях, названных в пунктах 3,6-8 статьи 171 Кодекса. Вычетам подлежат, если иное не установлено статьей 171 Кодекса, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику, после принятия на учет приобретенных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Согласно ст. 176 НК РФ в случае, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с п.п. 1-2 п. 1 ст. 146 НК РФ, то полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями указанной статьи.

Следовательно,   для   применения   налоговых    вычетов    по   НДС    необходимо соблюдение следующих условий: - наличие счета-фактуры и принятие товаров на учет. При этом приведенные выше нормы предполагают возможность применения  налогового вычета только при наличии реального осуществления хозяйственных  операций.

В соответствии с пунктами  1  и 2 статьи  169 Налогового кодекса Российской Федерации счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия  предъявленных сумм налога к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном налоговым законодательством.

По смыслу главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации документы, представляемые налогоплательщиком в инспекцию, должны быть достоверными, непротиворечивыми, содержащиеся в них сведения должны подтверждать реальность хозяйственной операции и иные обстоятельства, с которыми Кодекс связывает право налогоплательщика на налоговые вычеты.

Согласно Постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов,