Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.07.2009 по делу n А32-2446/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

(представитель) - посредник, совершающий таможенные опе­рации от имени и по поручению декларанта или иного лица, на которого возложена обя­занность или которому предоставлено право совершать таможенные операции в соответ­ствии с ТК РФ.

Согласно ч.ч. 2, 4 ст. 139 ТК РФ, таможенный брокер (представитель) совершает от имени декларанта или других за­интересованных лиц по их поручению таможенные операции в соответствии с ТК РФ. Отношения таможенного брокера (представителя) с декларантами и другими заинтересованными лицами строятся на договорной основе.

В соответствии со ст. 139 ТК РФ, таможенным брокером (представителем) может быть российское юридическое лицо, включенное в Реестр таможенных брокеров (представителей).

Реестр таможенных брокеров (далее - Реестр) ведётся Федеральной таможенной службой.

Согласно п.1 ст. 140 ТК РФ, одним из обязательных условий включения в этот реестр является наличие в штате организации, претендующей на статус таможенного брокера, не менее двух специалистов по таможенному оформлению, имеющих квалификационный аттестат.

В ст. 146 ТК РФ указано, что специалистом по таможенному оформлению является физическое лицо, отвечающее квалификационным требованиям, установленным федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела, и имеющее квалификационный аттестат специалиста по таможенному оформлению. Специалист по таможенному оформлению осуществляет свою деятельность в качестве работника таможенного брокера (представителя).

В силу ст. 147 ТК РФ физические лица, претендующие на получение квалификационного аттестата специалиста по таможенному оформлению, в обязательном порядке должны проходить аттестацию – проверку на соответствие квалификационным требованиям, которая проводится  в форме квалификационного экзамена. Лицам, успешно сдавшим квалификационный экзамен, выдается квалификационный аттестат специалиста по таможенному оформлению по форме, утверждаемой федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела.

Квалификационные аттестаты специалистов по таможенному оформлению выдает федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области таможенного дела, в порядке, определяемом этим органом.

Порядок проведения аттестации, перечень документов, подаваемых вместе с заявлением о допуске к аттестации, программы квалификационных экзаменов и порядок их сдачи определяются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела. При этом к сдаче квалификационных экзаменов допускаются все лица, отвечающие установленным к претендентам требованиям, независимо от их специальной подготовки для сдачи экзамена. Квалификационные экзамены принимаются таможенными органами, определяемыми федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела (п.2 ст. 147 ТК РФ).

Каждый специалист по таможенному оформлению обязан каждые два года начиная с года, следующего за годом получения квалификационного аттестата специалиста по таможенному оформлению, проходить обучение по программам повышения квалификации, утверждаемым федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела, в объеме 40 академических часов. Обучение по программам повышения квалификации осуществляется лицами, имеющими лицензию на право ведения образовательной деятельности (п.3 ст. 140 ТК РФ)

Непосредственно порядок аттестации специалистов по таможенному оформлению утверждён Приказом ГТК РФ от 6.02.04г. № 160 (далее - Порядок).

Согласно п.2 этого Порядка, квалификационный экзамен принимают региональные таможенные управления одновременно на всей территории Российской Федерации.

Квалификационные требования к специалисту по таможенному оформлению установлены п.2 ст. 147 ТК РФ и п.п. 3, 4,5 Порядка. Так, в соответствии с этими требованиями, специалистом по таможенному оформлению может быть физическое лицо, имеющее высшее профессиональное образование, стаж работы не менее двух лет, а также подтвердившее соответствие своих знаний квалификационным требованиям путем сдачи квалификационного экзамена (п.2 ст. 147, п.3  Порядка)

Специалист по таможенному оформлению должен обладать знаниями, необходимыми для совершения операций по таможенному оформлению и выполнения иных функций в области таможенного дела, в следующих областях:

- внешнеэкономическая деятельность и ее государственное регулирование (порядок заключения и исполнения внешнеэкономических сделок, условия транспортировки и страхования во внешней торговле);

- таможенное право и таможенное дело - порядок перемещения товаров и транспортных средств через таможенную границу Российской Федерации; применение таможенных режимов; порядок уплаты таможенных пошлин и налогов; порядок производства таможенных операций, в том числе декларирование и классификация товаров для таможенных целей в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Российской Федерации; правила определения таможенной стоимости и страны происхождения товаров; порядок проведения таможенного и валютного контроля таможенными органами; административные правонарушения в области таможенного дела (нарушения таможенных правил) (п.4 Порядка).

Специалист по таможенному оформлению в числе прочего должен уметь заявлять таможенному органу при таможенном оформлении товара по установленной форме точные сведения о товарах и транспортных средствах, выбранном таможенном режиме и другие сведения, необходимые для таможенных целей (п.5 Порядка).

В соответствии с Приказом Федеральной таможенной службы от 01.03.06г. № 160 «Об утверждении реестра таможенных брокеров» в редакции Приказа ФТС России от 28.05.09г. № 970 «О внесении изменений в реестр таможенных брокеров (представителей)», общество включено в этот реестр под номером 379, о чём ему выдано Свидетельство о включении в Реестр таможенных брокеров (представителей) № 000700 0379/00 от 28.02.06г. Согласно этого же реестра, данное общество не имеет ограничений по объёму своей деятельности.

Таком образом, из приведённых выше требований к таможенным брокерам следует, что общество как специализированный посредник должно было иметь в своём штате квалифицированных специалистов, в том числе, в области оформления товаров по предварительной таможенной декларации, уровень знаний которых в этом вопросе был проверен (как предполагается) региональным таможенным управлением при принятии у них квалификационных экзаменов.

Соответственно, эти квалифицированные специалисты обязаны были знать об установленной ТК РФ обязанности по полному и достоверному декларированию ввозимых товаров, исполняемой посредством указания в грузовой таможенной декларации всех оформляемых по ней товаров.

Как следует из материалов дела, общество как профессиональный участник таможенных правоотношений этой обязанности не выполнило, не указав все товары, ввозимые по оформляемой им предварительной ГТД.

Между тем, возможность исполнения обществом как таможенным брокером, декларирующим товар, этой обязанности по правильному и полному указанию в ГТД всех декларируемых по ней товаров обеспечена нормативно.

Так, в силу п.1 ст. 127 ТК РФ при декларировании товаров и совершении иных таможенных операций, необходимых для выпуска товаров, декларант вправе осматривать и измерять подлежащие декларированию им товары, в том числе до подачи таможенной декларации; с разрешения таможенного органа брать пробы и образцы подлежащих декларированию им товаров, ввезенных на таможенную территорию Российской Федерации.

В п.1 ст. 143 ТК РФ указано, что при совершении таможенных операций таможенный брокер (представитель) обладает теми же правами, что и лицо, которое уполномочивает таможенного брокера (представителя) представлять свои интересы во взаимоотношениях с таможенными органами.

Как также следует из материалов дела, общество перечисленными выше правами, предоставленными ему  п. 1 ст. 127, п. 1 ст. 143 ТК РФ, не воспользовалось.

Оформлявший товар сотрудник общества Петров А.М. (специалист по таможенному оформлению) ограничился перенесением в предварительную ГТД 10309040/240908/П006657 тех сведений о составе ввозимых товаров, которые были указаны в товаросопроводительных документах. При этом, Петров А.М. не проверил полноту и правильность этих сведений путём визуального осмотра декларируемых товаров.

Как показал Петров А.М. при его опросе таможней в качестве свидетеля, декларировавшийся товар им предварительно не осматривался по той причине, что «его проведение не дало бы никаких результатов по причине того, что система капельного орошения поступила разобранной на большое количество деталей и частей, размещённой в большом количестве упаковочных мест в контейнере». В качестве следующей причины, по которой им не осматривался товар, Петров А.М. назвал то, что в предоставленных ему товаросопроводительных документах «… была очень подробно указана комплектация товара - система капельного орошения, по её составным частям и компонентам, сведений о каком-либо ведре со смазочным маслом не было» (т.2, л.д. 79, протокол опроса свидетеля от 26.11.08г.).

Иных причин, по которым он не осматривал декларируемый им товар, Петров А.М. не назвал.

Оценив указанные причины, суд апелляционной инстанции признал их недостаточными для отказа Петрова А.М. от осмотра товара до составления им предварительной ГТД.

Петров А.М. работающий специализированной организации – таможенном брокере - в должности специалиста по таможенному оформлению был обязан знать об установленной ТК РФ обязанности по правильному и полному внесению в предварительную грузовую таможенную декларацию сведений о составе ввозимых на таможенную территорию Российской Федерации. Он также был обязан знать о том, что ч.1 ст. 16.2 КоАП РФ установлена административная ответственность за невыполнение этой обязанности - недекларирование товара по установленной форме.

Соответственно, Петров А.М. был обязан принять все зависящие от него меры к недопущению этого правонарушения.

Большое количество частей товара, на которое он ссылается в объяснение его отказа от осмотра товара, не является уважительной причиной невыполнения им своих должностных обязанностей.

Общество получило от декларанта оплату за надлежащее декларирование ввозимого товара и его не оправдывает отказ его сотрудника от исполнения этого договора, мотивируемый большим объёмом работы, который ему для этого предстояло бы сделать.

Сотрудник таможенного органа, проводивший проверку, этот объём работы выполнил и осмотрел товар в полном объёме в течение одного дня – 03.09.08г. с 09 час. 00 мин. по 16 час. 30 мин., что зафиксировано в акте таможенного досмотра от 30.09.08г. № № 10309040/300908/000438 (т.2, л.д. 45-55). Доказательств того, что этого же объективно не мог сделать и сотрудник общества, в деле не имеется.

Ссылка Петрова А.М. на полноту описания ввозимого товара в товаросопроводительных документах судом апелляционной инстанции отклоняется как неосновательная, поскольку, как было установлено таможней в ходе проверки, это описание было неполным – в составе ввозимого товара в указанных документах не был указан один ввозимый товар – смазочное масло.

Таким образом, сотрудник общества, оформлявший предварительную ГТД, проявил халатность при исполнении своих должностных обязанностей.

Вина общества в правонарушении выражается в том, что им не был организован надлежащий и адекватный контроль за качеством и полнотой исполнения профессиональных обязанностей его работниками. В данном случае следует признать, что общество не проявило должную степень заботливости и осмотрительности при осуществлении обязанностей таможенного брокера.

Сходная позиция по вопросу о применении ч.1 ст. 16.2 КоАП РФ в отношении таможенного брокера высказана ФАС СЗО в постановлении от 29.04.09г. по делу № А56-25630/2008.

Таким образом, в действиях общества имеется вменённый ему в вину состав административного правонарушения.

Суд апелляционной инстанции при повторном рассмотрении дела также не установил в процедуре привлечения общества к административной ответственности таких существенных нарушений которые бы не позволили таможне полно, всесторонне и объективной рассмотреть дело.

Суд первой инстанции в качестве таких процессуальных нарушений установил два нарушения:

1) материалы административного дела не позволяют установить достоверную дату заключения товароведческой экспертизы по вопросу о наименовании и цене незадекларированного товара, поскольку в заключении эксперта указана дата оценки товара – 24.09.08г. (т.2, л.д. 113), а в постановлении об АП указана дата заключения эксперта – 13.01.09г. (т.2, л.д. 130);

2) если  исходить из даты проведения экспертизы, указанной в постановлении об административном правонарушении, протокол об административном правонарушении составлен раньше, чем вынесено заключение эксперта.

Суд апелляционной таких нарушений не нашёл.

В частности, материалы административного дела позволяют установить достоверную дату заключения товароведческой экспертизы по вопросу о наименовании и цене незадекларированного товара.

Так, исходя из определения о назначении экспертизы от 17.10.08г., на разрешение эксперта был поставлен вопрос о том, какой была рыночная стоимость незадекларированного товара по состоянию на 24.09.08г., то есть, на дату совершения административного правонарушения - дату подачи предварительной ГТД (т.2, л.д. 80).

В связи с этим, дата составления заключения эксперта и дата оценки, то есть, дата, по состоянию на которую устанавливалась рыночная стоимость товара, объективно не могли совпадать.

В связи  с этим, неясности относительно даты заключения экспертизы в деле не имеется: заключение  экспертизы подготовлено, судя по проставленной на заключении эксперта № 15-09-06г., дате – 13.01.09г. (т.2, л.д. 112), а оценка рыночной стоимости товара была произведена по состоянию на 24.09.08г., как указано в том же заключении экспертизы и как это поручалось экспертной организации определением о назначении экспертизы от 17.10.08г. (т.2, л.д. 80, 113, 130).

Как следует из материалов дела, экспертиза незадекларированного товара, назначенная определением от 17.1008г.,  была завершена после составления протокола об административном правонарушении – протокол был составлен 01.12.08г., а заключение эксперта составлено 13.01.09г.

Однако, составление протокола об административном правонарушении до составления заключения экспертизы по тому же делу в рассматриваемом случае не является существенным нарушением процедуры привлечения общества к административной ответственности по ч.1 ст.16.2 КоАП РФ.

В частности, в соответствии с ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ в протоколе об административном правонарушении как основном доказательстве по делу об административном правонарушении фиксируется событие административного правонарушения, а также