Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.08.2009 по делу n А32-8723/2007. Изменить решение

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-8723/2007-51/189

12 августа 2009 г.                                                                               15АП-6501/2008-НР

Резолютивная часть постановления объявлена 11 августа 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 августа 2009 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Захаровой Л.А

судей И.Г. Винокур, Е. В. Андреевой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Яицкой С. И.

при участии:

от ОАО «Сочинский рыбокомбинат» - представитель – Державина Наталья Александровна, доверенность от 12.11.2008 г.,

от МИФНС России № 8 по Краснодарскому краю – представитель – Борисов Иван Михайлович, доверенность от 25.12.2008 г. № 05/2009/2,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной ИФНС России №8 по Краснодарскому краю

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 23 июля 2008г. по делу № А32-8723/2007-51/189,

принятое судьей Базавлук И.И.

по заявлению открытого акционерного общества «Сочинский рыбокомбинат»

к Межрайонной ИФНС России №8 по Краснодарскому краю

о признании недействительным в части решения

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Сочинский рыбокомбинат" (далее – ОАО "Сочинский рыбокомбинат") обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Межрайонной ИФНС России № 8 по Краснодарскому краю (далее – МИФНС № 8 по Краснодарскому краю) о признании недействительным решения налоговой инспекции от 02.03.2007 № 214дсп в части привлечения к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неполную уплату налога на прибыль за 2003 год в виде 78 002 рублей 60 копеек штрафа, неполную уплату налога на добавленную стоимость (далее - НДС) за 2003 год в виде 177 042 рублей 60 копеек штрафа, неполную уплату единого социального налога (далее - ЕСН) за 2003 год в виде 183 726 рублей 60 копеек штрафа, неполную уплату ЕСН за 2004 год в связи с занижением налоговой базы в виде 13 376 рублей 40 копеек штрафа, неполную уплату ЕСН за 2004 год в результате неправомерного бездействия в виде 474 529 рублей 20 копеек штрафа; привлечения к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения по пункту 2 статьи 120 Налогового кодекса Российской Федерации в виде 15 тыс. рублей штрафа; предложения уплатить суммы налоговых санкций, указанных в пункте 1 решения налоговой инспекции от 02.03.2007 N 214дсп, в размере 1 187 575 рублей 20 копеек; неполностью уплаченных НДС в сумме 885 213 рублей, налога на прибыль за 2003 год в сумме 390 013 рублей, ЕСН за 2003 - 2004 годы в сумме 985 515 рублей, пени за несвоевременную уплату налога на прибыль за 2004 - 2007 годы в сумме 239 955 рублей 45 копеек и ЕСН за 2003 - 2004 годы в сумме 1 335 235 рублей 95 копеек; требования провести по карточке расчетов с бюджетом по НДС излишне исчисленный в завышенных размерах к уменьшению НДС в сумме 1 064 091 рублей (уточненное требование в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, т. 4, л. д. 38 - 40).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 23.07.2008 заявленные требования удовлетворены. 

Постановлением от 12.02.2009 суд апелляционной инстанции изменил решение суда от 23.07.2008. Суд апелляционной инстанции отказал обществу в удовлетворении заявленного требования в части признания недействительным решения налогового органа от 02.03.2007 № 214дсп в части начисления 390 013 рублей налога на прибыль за 2003 год, 985 515 рублей ЕСН, соответствующих сумм пеней и штрафов по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации. В остальной части решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

Постановлением ФАС СКО от 14.05.2009 г. постановление суда апелляционной инстанции от 12.02.2009 г. отменено. Дело направлено на новое рассмотрение в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд. При этом суд кассационной инстанции указал, что в постановлении суда апелляционной инстанции содержится указание на отказ общества от требования о признании недействительным оспариваемого решения в части начисления штрафа по ЕСН за 2004 г. в сумме 13 376, 40 руб., однако в материалах дела такое заявление отсутствует. Недостаточно обоснованным является вывод суда апелляционной инстанции о правомерном начислении обществу ЕСН за 2003 г. в сумме 985 515 руб. Суд апелляционной инстанции не указал конкретные доказательства, на основании которых он сделал вывод о подтверждении обществом права на налоговые вычеты по сделкам с ИП Терзияном В. А. Дополнительному исследованию подлежит довод суда о правомерности доначисления обществу налога на прибыль в сумме 390 013 руб. Суд апелляционной инстанции не проверил расчет налоговых санкций, предложенных в оспариваемом решении к оплате.

В судебном заседании представитель общества заявила ходатайство об отказе от иска в части оспаривания законности доначисления ЕСН за 2003, 2004 г. в сумме 985 515 руб., штрафа в сумме 787, 80 руб., пени в сумме 1 335 235, 95 руб.

Представитель налоговой инспекции поддержал доводы апелляционной жалобы. Пояснил, что представленные налогоплательщиком исправленные счета-фактуры, выставленные предпринимателем Терзияном В.А., не могут быть приняты в обоснование применения налогового вычета, поскольку исправления внесены не в соответствии с порядком, установленным п. 29 «Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по НДС». Расходы на приобретение товаров у ООО «Краснодар Опт Сбыт» и ООО «Санар» не могут быть приняты в целях исчисления налога на прибыль, поскольку эти организации не существуют, о них отсутствует запись в ЕГРЮЛ. Положения п. 2 ст. 120 НК РФ применены в силу грубого нарушения правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения налогоплательщиком.

Представитель ОАО «Сочинский рыбокомбинат» в судебном заседании возражала против удовлетворения апелляционной жалобы. Пояснила, что расходы, учтенные при налогообложении по налогу на прибыль, фактически были осуществлены организацией, материальные ценности были получены обществом и израсходованы. Нарушения допущены со стороны бывшего руководителя и подотчетных лиц. Таким образом, расходы фактически являются убытками организации. Привлечение общества к налоговой ответственности одновременно по статьям 120 и 122 НК РФ неправомерно и противоречит позиции Конституционного суда РФ, изложенной в постановлении № 6-О от 18.01.2001 г. Просит уменьшить штрафные санкции по ЕСН и НДФЛ в связи с наличием смягчающих обстоятельств.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что апелляционная жалоба подлежит частичному удовлетворению.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, по результатам выездной налоговой проверки ОАО «Сочинский рыбокомбинат» по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах за период с 01.01.2003г. по 31.12.2005г., по налогу на добавленную стоимость с 01.07.2004г. по 31.12.2005г., по налогу на доходы физических лиц с 01.01.2003г. по 31.05.2006г. МИФНС России №8 по Краснодарскому краю составлен акт №17-14/90 от 28.12.2006г. и принято решение №214дсп от 02 марта 2007г. Указанным решением общество привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренной ст. 122 НК РФ в виде штрафа за неполную уплату налога на прибыль в общей сумме 122097 руб. (п. 1.1); неполную уплату НДС в общей сумме 177042, 60 руб. (п. 1.2); неполную уплату земельного налога в сумме 587,20 руб. (п. 1.3); неполную уплату ЕСН за 2003г. в сумме 183726,60 руб. (п. 1.4); неполную уплату ЕСН за 2004г. в сумме 13376,40 руб. (п. 1.5); неполную уплату ЕСН за 2004г. в результате неправомерного бездействия (п. 1.6); по ст. 123 НК РФ за неправомерное неполное перечисление сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом в сумме 245310,60 руб. (п. 1.7); по п. 2 ст. 120 НК РФ за грубое нарушение правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения за 2003-2005г.г. в размере 15000 рублей (п. 1.8); также решением обществу предложено уплатить суммы налоговых санкций в общей сумме 1231669,60 руб., суммы неполностью уплаченных налогов: НДС – 885213 руб., налога на прибыль за 2003г. в сумме 610485 руб., ЕСН за 2003г., 2004г. в сумме 985515 руб., земельного налога в сумме 2936 руб., пени за несвоевременную уплату налогов (п. 2.1 в) – по налогу на прибыль – 239955,45руб., по ЕСН 1335235,95руб., по земельному налогу – 643,89 руб. Пунктом 2.2 решения установлено провести по карточке расчетов с бюджетом по НДС излишне начисленный в завышенных размерах к уменьшению НДС в сумме 1064091 руб.; пунктом 2.3 – провести по карточке расчетов с бюджетом по ЕСН излишне начисленный в завышенных размерах ЕСН за 2003г. в сумме 684977 руб., пунктом 2.4 – уменьшить на начисленную в завышенных размерах сумму ЕСН, подлежащего уплате в ФСС за 2004г. 20107 руб.

Решением УФНС по Краснодарскому краю от 12 апреля 2007г. №27-13-170-529 решение МИФНС России №8 по Краснодарскому Краю № 214дсп от 02.03.2007г. изменено путем отмены в резолютивной части решение п. 1.1 в части штрафа по налогу на прибыль за 2003г. в сумме 44 094,40 руб., п.п. «б» п. 2.1 в части неуплаченных сумм налога на прибыль за 2003г. в размере 220 472 руб.; пп. «в» п. 2.1 в части пени за несвоевременную уплату налога на прибыль в соответствующей части; по ЕСН за 2003г. за период с 16.02.03г. по 02.03.07г. в размере 17849,85 руб., за неполную уплату ЕСН за 2004г. за период с 16.02.2004г. по 02.03.2007г. в размере 311959,2 руб. В остальной части в удовлетворении жалобы отказано, решение утверждено.

Полагая, что решение инспекции № 214дсп от 02 марта 2007г. является незаконным в части привлечения ОАО «Сочинский рыбокомбинат»  к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату налога на прибыль в результате занижения налоговой базы в виде штрафа в размере 20% от суммы неуплаченного налога за 2003 год – 78002.6 руб., в том числе: в федеральный бюджет 19 500,60 руб., в краевой бюджет 51 920,33 руб., в городской бюджет 6 581,67 руб.; п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату НДС в результате неправомерных действий в виде штрафа в размере 20% от суммы неуплаченного налога за 2003 г. - 177 042,60 руб.; п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату ЕСН в результате неправомерных действий в виде штрафа в размере 20% от суммы неуплаченного налога за 2003 г. - 183 726,60 руб., в том числе: в федеральный бюджет 159 949,80 руб., в ФСС 23 776,80 руб.,  п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату ЕСН за 2004г. в связи с занижением налоговой базы, нарушениями в исчислении налога в виде штрафа в размере 20% от суммы неуплаченного налога за - 13 376,40 руб., в том числе: в федеральный бюджет 11 852,60 руб.,  в федеральный ФОМС 84,60 руб. в территориальный ФОМС 1 439, 20 руб.;  п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату ЕСН за 2004 год в результате неправомерного бездействия в виде штрафа в размере 20% от суммы налога:  в федеральный бюджет 432 143,00 руб.,  в фонд социального страхования  22 202,20 руб.,  в ФФОМС 2 019,00 руб.,  в ТФОМС 18 165,00 руб., п. 2 ст. 120 НК РФ за грубое нарушение правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения за 2003-2005 годы, выразившееся в отсутствии первичных документов, регистров бухгалтерского и налогового учета, несвоевременном и неправильном отражении операций на счетах бухгалтерского учета и в отчетности хозяйственных операций – 15 000 руб.; предложения уплатить налоговые санкции, указанные в пункте 1 решения – 1 187 575,20 руб., не полностью уплаченных налогов: НДС в сумме 885 213 руб., в том числе: за сентябрь 2004г. 140 147 руб., за ноябрь 2004г. 362 039 руб., за декабрь 2004г. 69 735 руб., за январь 2005г. 149 940 руб., за февраль 2005г. 1 956 руб., за март 2005г. 160 289 руб., за май 2005г. 1 107 руб., - налога на прибыль за 2003г. в сумме 390 013 руб., в том числе: в федеральный бюджет 97 503,25  руб., в краевой бюджет 260 008,67 руб., в городской бюджет 32 501,08 руб., единого социального налога в сумме 985 515 руб., в том числе: в федеральный бюджет 859 012 руб. (за 2003г.- 799 749 руб., за 2004г.- 59 263 руб.), в фонд социального страхования за 2003г. 118 884 руб., в ФФОМС за 2004г. 423 руб., в ТФОМС за 2004г. 7196 руб.; пени за несвоевременную уплату налогов: налога на прибыль за период с 29.03.2004г. по 02.03.2007г. в сумме 239955,45 руб., в том числе: в федеральный бюджет 54 862,04 руб., в краевой бюджет 175 773,23 руб., в городской бюджет 9 320,18 руб.; ЕСН всего: 1 335 235,95 руб., в том числе: за несвоевременную уплату в ФБ за 2003г. за период с 16.02.2003г. по 31.07.2006г.- 541 819 руб. за неполную уплату  за 2003г. за период с 16.02.2003г. по 02.03.2007г.: 437 513,78 руб. (в федеральный бюджет- 437 277,81 руб., в ФСС- 235,97 руб.), за неполную уплату за 2004г.- 338 053,32руб. за период с 16.02.2004г. по 02.03.2007г. (в федеральный бюджет- 22 836.01 руб., в ФФОМС- 180,90 руб., в ТФОМС- 3 077,62 руб.); провести по карточке расчетов с бюджетом по НДС излишне исчисленный в завышенных размерах к уменьшению НДС в сумме 1 064 091 руб., в том числе: за август 2004г.- 286 178 руб., за декабрь 2004г.- 24 767 руб., за январь 2005г.- 69 954 руб., за март 2005г.- 58 317 руб., за апрель 2005г.- 402 573 руб., за июль 2005г.- 167327 руб., за август 2005г.- 14339 руб., за декабрь 2005г.- 40636 руб. общество обратилось суд с настоящими требованиями.

Правильность принятого решения проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом.

В соответствии со статьей 247 Налогового кодекса Российской Федерации прибылью для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 252 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 Налогового кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 1 статьи 260 Налогового