Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.10.2009 по делу n А53-2218/2009. Отменить решение, Принять отказ от иска, Прекратить производство по делу (ст. 49, 150, 151, 269 АПК),Отменить решение полностью и принять новый с/а

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-2218/2009

12 октября 2009 г.                                                                             15АП-6200/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 05 октября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 октября 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Пономаревой И.В.

судей Барановой Ю.И., Ванина В.В.

при ведении протокола судебного заседания председательствующим судьей Пономаревой И.В.

при участии:

от истца:

- Ширинова Светлана Александровна, паспорт, доверенность № 24 от 15.07.2009 г. (после перерыва объявленного в судебном заседании 05.10.2009 г. в судебное заседание не явился)

от ответчика:

- Иванова Галина Павловна, паспорт, доверенность № 31 от 14.08.2009 г.

- Кац Татьяна Семеновна, удостоверение адвоката, доверенность № 58 от 11.11.2008 г.

от третьих лиц:

ОАО «Аэрофлот-Дон»:

- не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом

ОАО «Аэропорт Ростов-на-Дону»:

- не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «ПО Водоканал»

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 15 июня 2009 г. принятое в составе судьи Лусегеновой З.С. по делу № А53-2218/20099

по иску: открытого акционерного общества «ПО Водоканал»

к ответчику: открытому акционерному обществу «Ростовский завод гражданской авиации № 412»

при участии третьих лиц:

- открытого акционерного общества «Аэрофлот-Дон»,

- открытого акционерного общества «Аэропорт Ростов-на-Дону»

о взыскании 750 710 руб. 07 коп. – плата за сброс загрязняющих веществ

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество «ПО Водоканал» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к открытому акционерному обществу «Ростовский завод гражданской авиации № 412» (далее – ответчик) о взыскании 750 710 руб. 07 коп. платы за сброс загрязняющих веществ.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены открытое акционерное общество «Аэрофлот-Дон» и открытое акционерное общество «Аэропорт Ростов-на-Дону».

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 15 июня 2009 г. в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, открытое акционерное общество «ПО Водоканал» обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просило решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований истца.

В обоснование апелляционной жалобы истец приводит доводы о том, что выводы суда первой инстанции о недоказанности факта сброса ответчиком загрязняющих веществ с превышением ДК, указанных в расчетах истца №№ 524, 659, 824, в систему горканализации не соответствует обстоятельствам дела. Акты отбора проб представленные в материалы дела содержат все обязательные сведения, содержание которых предусмотрено действующими нормативными актами. В связи с чем, у суда первой инстанции не имелось оснований для отказа в удовлетворении заявленного иска.

В судебном заседании представитель истца поддержал изложенные в апелляционной жалобе доводы, просил решение суда первой инстанции отменить, удовлетворив заявленные требования в полном объеме. Также просил рассмотреть по существу ранее заявленное ходатайство о частичном отказе от иска в сумме 92 396 руб. 52 коп.

Представители ответчика в судебном заседании против удовлетворения заявленных требований возражали, ссылаясь на законность и обоснованность решения суда первой инстанции.

В судебном заседании 28 сентября 2009 г. объявлялся перерыв до 05.10.2009 г. до 09 час. 00 мин. После перерыва 05.10.2009 г. в 09 час. 10 мин. судебное заседание было продолжено.

Явившиеся в судебное заседание после перерыва представители сторон поддержали ранее изложенные требования и возражения. Представители ответчика, отвечая на вопрос суда о том, поддерживают ли они ранее заявленное ходатайство о назначении по делу судебной экспертизы, пояснили суду, что ранее заявленное ходатайство о назначении по делу судебной экспертизы они не поддерживают. С учетом пассивной позиции ответчика апелляционный суд признал необходимым отказать в заявленном им ранее ходатайстве о назначении по делу судебной экспертизы. При этом апелляционный суд также учитывает то, что данное ходатайство является процессуальным действием, направленным на получение нового доказательства, которое не было предметом исследования в суде первой инстанции, а ответчик не обосновал невозможность его заявления в суде первой инстанции.

В судебном заседании 05 октября 2009 г. в 09 час. 35 мин. объявлялся перерыв до 05 октября 2009 г. до 17 час. 55 мин. После перерыва судебное заседание было продолжено. Представители ответчика просили решение суда первой инстанции оставить без изменения.

Третьи лица явку своих представителей в судебное заседание апелляционного суда не обеспечили, о времени и месте рассмотрения дела надлежащим образом извещены.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей третьих лиц.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между сторонами заключен договор на подачу питьевой воды и прием сточных вод №4596 от 24.05.2001 г., согласно условий которого абоненту разрешен сброс сточных вод в горколлектор с качеством, удовлетворяющим нормативам допустимых концентраций загрязняющих веществ.

Пунктом 4.1. договора предусмотрено, что оплата за сброс загрязняющих веществ со сточными водами в системы канализации г. Ростова-на-Дону определяется Постановлением Главы Администрации Ростовской области и местными нормативными актами.

В рамках указанных правоотношений 06.05.2008 г. истцом произведен отбор проб сточных вод, оформленный актом. По результатам анализа отобранных проб, зафиксированного в протоколах КХА №№143,144, составленными лабораторией истца, а также протоколами КХА №№1,2, составленными лабораторией ОАО «Южгеология» установлены превышения предельно допустимых концентраций загрязняющих веществ в сточных водах ответчика. В связи с этим истцом произведен расчет платы за сброс сточных вод с превышением ДК (ВДК) в системы канализации г. Ростова-на-Дону за период с 01.05.2008 г. по 31.07.2008 г., на основании которого ответчику предъявлена претензия на оплату задолженности в общем размере 750 710 руб. 07 коп.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований суд первой инстанции исходил из того, что представленные истцом в материалы дела акты контрольного отбора проб содержат в себе пороки, ввиду чего суд первой инстанции пришел к выводу о том, что истец не доказал факт сброса ответчиком загрязняющих веществ указанных в расчете в систему горколлектора.

Оценив представленные истцом в обоснование своих требований документы, апелляционный суд пришел к заключению об ошибочности сделанных судом первой инстанции выводов по следующим основаниям.

Согласно статье 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединительную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления. К отношениям, не урегулированным Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Согласно пункту 1 постановления Правительства Российской Федерации от 31.12.1995 г. № 1310 «О взимании платы за сброс сточных вод и загрязняющих веществ в системы канализации населенных пунктов» порядок взимания платы за сброс сточных вод и загрязняющих веществ в систему канализации населенных пунктов с предприятий и организаций, отводящих сточные воды и загрязняющие вещества в системы канализации населенных пунктов, определяют органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, предусматривая меры экономического воздействия за ущерб, наносимый системам канализации и окружающей среде, в том числе за превышение нормативов сброса сточных вод и загрязняющих веществ.

В соответствии с пунктом 70 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 г. № 167, расчеты абонентов с организацией водопроводно-канализационного хозяйства за отпуск (получение) питьевой воды и прием (сброс) сточных вод и загрязняющих веществ в пределах и сверх установленных лимитов водопотребления и нормативов водоотведения и сброса загрязняющих веществ производится в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Пунктом 71 Правил установлено, что расчеты и корректировка размеров платы за сверхнормативный сброс сточных вод и загрязняющих веществ в систему канализации производятся с учетом изменений платежей, устанавливаемых организациям водопроводно-канализационного хозяйства за сброс сточных вод и загрязняющих веществ в водные объекты органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

Таким образом, определение платы за сброс в составе сточных вод абонентов загрязняющих веществ с превышением допустимых концентраций, загрязняющих веществ, запрещенных или не согласованных к сбросу в системы канализации, а также за установленный факт аварийного сброса для всех видов загрязняющих веществ находится в ведении органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

На основании Постановления Главы Администрации Ростовской области от 06.08.1997 г. № 268 утвержден «Порядок взимания платы за сброс сточных вод и загрязняющих веществ в системы канализации Ростовской области», в котором установлено, что плата за сброс абонентами в системы канализации загрязняющих веществ в концентрациях, превышающих ДК и ВДК, рассчитывается исходя из базовых нормативов платы за сброс загрязняющих веществ в поверхностные или подземные водные объекты в пределах установленных лимитов, умноженных на разницу между фактической (ФК) и допустимой (ДК) или временно допустимой концентрациями (ВДК) загрязняющих веществ, а также на пятикратно повышающий коэффициент к нормативам платы за лимитное загрязнение окружающей среды, на коэффициент экологической ситуации, на коэффициент индексации базовых нормативов платы, на коэффициент, равный 2, учитывающий дополнительные эксплуатационные затраты в системе канализации при приеме загрязняющих веществ в сточных водах с превышением норм ДК или ВДК и объемы фактически сброшенных абонентом сточных вод за период от обнаружения до очередного отбора проб организациями ВКХ, но не более трех месяцев (пункт 19.3). При этом объем сточных вод учитывается с начала расчетного периода, в котором зафиксировано нарушение, независимо от даты отбора проб.

Фактические концентрации загрязняющих веществ в сточных водах абонента определяются путем выполнения аналитического измерения состава сточных вод по аттестованным методикам. Выполнение измерений производится силами собственных аттестованных (аккредитованных) лабораторий организаций ВКХ и сторонних аккредитованных лабораторий в пробах сточных вод, отбираемых организациями ВКХ в контрольных колодцах абонентов на выпусках в системы канализации (пункт 25).

Величины допустимых концентраций загрязняющих веществ, разрешенных абоненту к сбросу в горканализацию, определены «Условиями приема загрязняющих веществ в сточных водах, отводимых абонентами в системы канализации г. Ростова-на-Дону», утвержденными Постановлением Мэра г. Ростова-на-Дону от 14.03.2003 № 495.

Согласно пункту 65 «Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в РФ», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 12.02.1999 № 167, контроль за соблюдением абонентом нормативов водоотведения по составу сточных вод осуществляется организацией ВКХ путем выполнения анализов проб сточных вод абонента, отбираемых в контрольных канализационных колодцах.

Абонент может участвовать в отборе контрольных проб сточных вод, проводимом организацией ВКХ. Отбор проб сточных вод удостоверяется актом, который подписывают представители организации ВКХ и абонента (пункт 66 Правил).

Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 12.02.1999 г. № 167, предусмотрено право абонента в случае сомнений в действиях организации водопроводно-канализационного хозяйства самостоятельно осуществить отбор.

Постановлением Мэра г. Ростова-на-Дону от 14.03.2003 г. № 495  на ОАО «ПО Водоканал» возложена обязанность по контролю качества сброса сточных вод абонентов. Основной целью осуществления контроля состава и свойств сточных вод, отводимых абонентами в горканализацию, является соблюдение абонентами установленных нормативов водоотведения.

В соответствии с п.9.2.8. «Условий приема загрязняющих веществ в сточных водах, отводимых абонентами в системы канализации г. Ростова-на-Дону», утвержденных Постановлением Мэра г. Ростова-на-Дону от 14.03.2003 г. № 495 (далее – Условия) работы по отбору проб и контролю состава и свойств сточных вод абонентов осуществляется в соответствии с порядком, регламентированным настоящими Условиями, по ГОСТ Р 51592-00, аттестованными методиками выполнения измерений.

Как следует из материалов дела, 06.05.2008 г. во исполнение вышеуказанного Постановления, представителями ОАО «ПО Водоканал» в присутствии представителя ОАО «Ростовский завод гражданской авиации № 412» (начальник Отдела охраны труд и окружающей среды Иванова Г.П.) произведен контрольный отбор сточной воды в контрольных колодцах КК-1