Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.12.2009 по делу n А53-1535/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                                 дело № А53-1535/2009

22 декабря 2009 г.                                                                                 №15АП-4375/2009-НР

Резолютивная часть постановления объявлена 15 декабря 2009 года

Полный текст постановления изготовлен          22 декабря 2009 года      

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Андреевой Е.В.

судей Винокур И.Г., Шимбаревой Н.В.

при ведении протокола судебного заседания  секретарем судебного заседания Батехиной Ю.П.

при участии: Хитрова О.А., представитель по доверенности от 22.12.2008г. №106/08, Измалкина Я.П., представитель по доверенности от 06.10.2009г. №109/09,

Пенькова Н.В., представитель по доверенности от 09.10.2009г.,

от заинтересованного лица:  Штыхно Н.А., представитель по доверенности от 11.01.2009г. №02/00001

после перерыва явились представители:

от заявителя: Хитрова О.А., представитель по доверенности от 22.12.2008г. №106/08,

Измалкина Я.П., представитель по доверенности от 06.10.2009г. №109/09

от заинтересованного лица:  Штыхно Н.А., представитель по доверенности от 11.01.2009г. №02/00001

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью «Ростовский колбасный завод – ТАВР»

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 17 апреля 2009 г. по делу № А53-1535/2009

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Ростовский колбасный завод – ТАВР»

к Межрайонной ИФНС по крупнейшим налогоплательщикам по Ростовской области

о признании недействительным решения налогового органа

принятое в составе судьи Парамоновой А. В.

УСТАНОВИЛ:

ООО «Ростовский колбасный завод «Тавр»» (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Ростовской области (далее – налоговая инспекция) от 10.12.2008г. № 36 о привлечении общества к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде взыскания штрафа в размере 3 345 245,39 рублей, начисления пени в размере 891 355 рублей 51 копейки и уплаты НДС в размере 16 835 189 рублей.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 17.04.2009г. признано незаконным решение налогового органа от 10.12.2008г. № 36 в части доначисления НДС в размере 1 445 999 рублей, соответствующих пени, а также в части привлечения к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 289 199 рублей 80 копеек. В остальной части в удовлетворении заявленных требований отказано.

Судебный акт мотивирован тем, что решение налогового органа является законным в части поставок товара по договорам, заключенным с ООО «Зубр», так как представленные документы в подтверждение обоснованности налогового вычета по НДС недостоверны, не подтверждают факт поставки товара по заключенным договорам именно от ООО «Зубр», свидетельствуют о создании схемы движения товара и формальности составления документов с целью получения необоснованной налоговой выгоды. Решение налогового органа в части доначисления сумм НДС в размере 1 445 999 рублей по поставщику ОАО «Морозовский мясокомбинат» является незаконным.

В Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд обратилось общество с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда от 17.04.2009г. отменить в части отказа в удовлетворении заявленных требований. В обоснование апелляционной жалобы указано, что налоговому органу были представлены все необходимые документы, подтверждающие право на применение налогового вычета.

Постановлением суда апелляционной инстанции от 17.07.2009г. решение Арбитражного суда Ростовской области от 17.04.2009 изменено,  признано незаконным решение налогового органа в части доначисления 15 389 190 рублей НДС, соответствующей пени, а также в части привлечения к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 3 056 048 рублей 59 копеек. В остальной части решение суда оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 22.10.2009г. постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.07.2009г. отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд.

Суд кассационной инстанции указал, что вывод суда апелляционной инстанции о соответствии счетов-фактур требованиям ст. 169 НК РФ является недостаточно обоснованным. Суд апелляционной инстанции указывает на недоказанность налоговой инспекцией того, что общество знало о смене адреса регистрации поставщика, однако данный вывод сделан без учета довода налогового общества о взаимозависимости этих организаций, изложенного в ходатайстве от 08.07.2009 № 02-62/00387 (т. 28, л. д. 16). Суд апелляционной инстанции также не дал оценки доводам о том, что лицо, подписавшее счета-фактуры, составленные после 29.05.2008г., не являлось директором ООО «Зубр». Суд апелляционной инстанции не исследовал и не устранил противоречия между сведениями, изложенными в счетах-фактурах, товарно-транспортных накладных и журнале учета движения автотранспорта в части количества поставленного груза и соответствия указанному количеству транспортных средств, въехавшим на территорию общества. Суд апелляционной инстанции не дал оценки тому обстоятельству, что по ряду счетов-фактур в качестве грузоотправителя указано ООО «Зубр», в то время как в товарно-транспортных накладных грузоотправителем являлось ООО «Прогресс-Агро». Делая вывод о том, что ветеринарные свидетельства не являются документом, подтверждающим право собственности на груз, и не доказывают заключение договора между обществом и сельхозпроизводителями, суд апелляционной инстанции не опроверг вывод суда первой инстанции о недоказанности причастности ООО «Зубр» к поставкам указанного в ветеринарных пропусках и ветеринарных свидетельствах товара, правильность его указания в счетах-фактурах в качестве грузоотправителя. Данные обстоятельства имеют существенное значение для правильного рассмотрения дела, так как позволяют установить реальность операций по поставке товара, по которым предъявлен к вычету НДС, соответствие счетов-фактур обязательным требованиям п. 5 и 6 ст. 169 НК РФ.

Общество в суде апелляционной инстанции при новом рассмотрении представило дополнительные пояснения к апелляционной жалобе, в которых просит признать незаконным решение суда от 17.04.2009г. в части отказа в удовлетворении заявленных требований о признании решения налоговой инспекции от 10.12.2008г. № 36 недействительным.

В отзыве на апелляционную жалобу, с учетом постановления кассационной инстанции  налоговая инспекция просит оставить решение суда в части отказа в удовлетворении требований общества без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. Налоговой инспекцией также представлено дополнение к отзыву на апелляционную жалобу, с учетом состоявшегося судебного заседания от 08.12.2009г. в котором просит решение суда в части отказа в удовлетворении требований общества без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании от 08.12.2009г объявлялся  перерыв до 15.12.2009г. в 15 час. 10 мин., после перерыва судебное заседание продолжено 15.12.2009г. в 15 час. 50 мин.

В судебном заседании  представители заявителя ходатайствовали о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств по делу. Представитель налоговой инспекции возражал против приобщения дополнительных доказательств. Протокольным определением суда документы приобщены к материалам дела.  Представители заявителя поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просили решение суда от 17.04.2009г. отменить, признать незаконным решение Арбитражного суда Ростовской области от 17.04.2009г. в части отказа в удовлетворении заявленных требований о признании незаконным решения МИФНС по крупнейшим налогоплательщикам по Ростовской области №36 от 10.12.2008г. Представитель налоговой инспекции поддержал доводы, изложенные в дополнении к отзыву на апелляционную жалобу, просил решение суда в части отказа в удовлетворении требований, заявленных ООО «РКЗ-Тавр» оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, дополнения к ней, отзыва и дополнения к отзыву на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Предметом рассмотрения является законность и обоснованность решения суда первой инстанции в части отказа обществу в удовлетворении заявленных требований.

Как видно из материалов дела, налоговой инспекцией  с 21.07.2008г. по 21.10.2008г. проведена камеральная налоговая проверка налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2008г., представленной обществом 21.07.2008г. По итогам проверки составлен акт камеральной налоговой проверки № 117 от 05.11.2008г. В ходе проверки налоговым органом была установлена неуплата НДС за 2 квартал 2008 г. в сумме 16835189 рублей.

Общество 26.11.2008г. представило в налоговый орган возражения на акт камеральной налоговой проверки № 117 от 05.11.2008г. Налоговым органом рассмотрены представленные возражения общества, составлен протокол рассмотрения возражений и материалов налоговой проверки от 01.12.2008г.

По результатам рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки налоговой инспекцией вынесено решение № 36 от 10.12.2008г. о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения по п. 1 ст. 122 НК РФ. Пунктом 1 решения обществу начислен штраф в размере 3345245,39 рублей. Пунктом 2 решения начислены пени по состоянию на 10.12.2008г. в размере 891355,51рублей. Пунктом 3 решения обществу предложено уплатить недоимку по НДС в размер 16835189 рублей.

Общество 13.01.2009г. подало апелляционную жалобу на решение № 36 от 10.12.2008 г. о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения в УФНС России по Ростовской области.  УФНС России по Ростовской области вынесло решение, которым решение налоговой инспекции №36 от 10.12.2008г. оставлено без изменения, жалоба - без удовлетворения.

Общество, не согласившись с вынесенным решением, обжаловало его в порядке, предусмотренном гл. 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из представленных в материалы дела доказательств, установлено, что общество заключило с ООО «Зубр» договор на поставку скота № 96 от 04.10.2007г., согласно условий которого, производилась покупка скота на условиях самовывоза обществом за его счет в соответствии с п.п. «а» п.2.2. Договора. Также обществом заключен с ООО « Зубр» договор на поставки мясосырья № 53-М/07 от 01.11.2007 г., согласно условий которого, поставка осуществлялась транспортом ООО «Зубр» за его счет.

По данным договорам поставщиком выставлены и отраженным в книге покупок за 2 квартал 2008г. счета-фактуры, по которым данному поставщику общество заявило вычет по НДС в сумме 15 389 190,00 рублей.

Налоговой инспекцией в ходе проведения камеральной проверки общества проведены встречные проверки поставщиков общества. Направлено поручение об истребовании документов (информации) в ИФНС России по Советскому р-ну г. Ростова-на-Дону № 52083501/10263 @ от 07.06.2008 г. у ООО «Зубр» ИНН, получен ответ № 13.05/36/2313/5185 ДСП от 18.06.2008 г., в котором указано, что ООО «Зубр» снято с налогового учета 29.05.2008 г. в связи со сменой места нахождения организации и переведена в ИФНС России № 33 по г. Москве. ООО «Зубр» состояло на учете в ИФНС России по Советскому району г. Ростова-на-Дону с 21.09.2007г. Налоговой инспекцией направлено поручение об истребовании документов (информации) в ИФНС России № 33 по г. Москве № 52063502/12868 от 21.08.2008 г. об истребовании документов (информации) у ООО «Зубр». Получен ответ № 23-22/14667 от 03.09.2008 г., в котором указано, что в адрес ООО «Зубр» выставлено требование о предоставлении документов от 01.09.2008 г. № 15218. Документы, характеризующие финансово-хозяйственную деятельность ООО «Зубр» не представлены. Данная организация состоит на учете в инспекции с 29.05.2008 г., зарегистрирована по адресу: 125459, г. Москва, ул. Туристская, д. 7. Генеральный директор Джалагония Димлид Бочиевич, главный бухгалтер в базе данных не заявлен. Последняя бухгалтерская и налоговая отчетность представлена в инспекцию по состоянию на 01.07.2008 г. В целях получения бухгалтерских и прочих документов, позволяющих осуществить налоговый контроль, запрос о розыске ООО «Зубр» направлен 10.07.2008 г. в УВД СЗАО г. Москвы по экономическим и налоговым преступлениям. В результате выезда по адресу организации установлено, что ООО «Зубр» по юридическому и фактическому адресам не располагается и финансово-хозяйственную деятельность не ведет.

По предыдущим налоговым периодам установлено, что ООО «Зубр» не является производителем продукции, реализованной в адрес общества. Единственным поставщиком по «цепочке» для ООО «Зубр» является предприятие ООО «Дон-Агро». Налоговой инспекцией направлен запрос по цепочке № 52-06/35-12/580 от 30.04.2008г. по предприятию ООО «Дон-Агро» в ИФНС России по Советскому району г. Ростова-на-Дону, получен ответ №13-05/30/1908/4259 дсп от 19.05.2008 г., в котором указано, что основным видом деятельности является оптовая торговля сельскохозяйственным сырьем и животными. К категории налогоплательщиков, представляющих «нулевую отчетность» или не представляющих отчетность в налоговые органы не относится. Последняя налоговая декларация по НДС представлена за декабрь 2007г. Среднесписочная численность на 01.01.2008 года 2 человека. По данным бухгалтерского баланса за 2007 год установлено, что производственных мощностей предприятие не имеет. Стоимость основных средств на конец 2007 года составила 12000 руб. Арендованные основные производственные   фонды   на   предприятии   отсутствуют.   ООО   «Дон-Агро»   ИНН 6168017936/КПП 616801001 зарегистрировано по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Буквенная, 43. По данному адресу также было зарегистрировано ООО «Зубр» ИНН