Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.03.2010 по делу n А32-12220/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                               дело № А32-12220/2009

09 марта 2010 г.                                                                                  15АП-12333/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 01 марта 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 09 марта 2010 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Корневой Н.И.

судей Ереминой О.А., Пономаревой И.В.

при ведении протокола судебного заседания председательствующим Корневой Н.И.

при участии:

от истца – представитель Королев А.Н. по доверенности от 26.02.2010; представитель Сляднев А.А., дов. от 18.02.2010;

от ответчика – представитель Поляков Н.В. по доверенности от 27.11.2009, представитель Завьялов К.А., дов. от 27.03.2009,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «XXI-ВЕК»

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 09.11.2009 по делу № А32-12220/2009

по иску ООО «УИС-заказчик»

к ООО «XXI-ВЕК»

о взыскании 46199056 руб. 34 коп.,

принятое в составе судьи Огилец А.А.

УСТАНОВИЛ:

    общество с ограниченной ответственностью «УИС-заказчик» (далее – ООО «УИС-заказчик», истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «XXI-ВЕК» (далее – ООО «XXI-ВЕК», ответчик) о взыскании задолженности по договору в сумме 36 808 551,21 руб., стоимости основных средств и товарно-материальных ценностей в размере 9 390 505,13 руб., а также процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 6 618 445,11 руб.

    Решением суда от 09.11.2009 исковые требования удовлетворены частично, с ООО «XXI-ВЕК» в пользу ООО «УИС-заказчик» взыскано 21 880 220 руб. 70 коп. основного долга. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

    Решение суда мотивировано тем, что по заключенному ООО «УИС-заказчик» и ООО «XXI-ВЕК» договору на выполнение функций технического заказчика № 01-02/2006 от 15.02.2006 истцом выполнены работы на общую сумму 491 398 025,01 руб., оплаченные ответчиком в части 469 517 804,31 руб., доказательства погашения оставшейся задолженности ответчиком не представлены; факт передачи ответчику основных средств и товарно-материальных ценностей на сумму 9 390 505,13 руб. материалами дела не подтверждается.

    Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

    В апелляционной жалобе ООО «XXI-ВЕК» просило решение суда отменить как незаконное и необоснованное и принять новый судебный акт, отказав в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

    В обоснование апелляционной жалобы ответчик сослался на то, что судом не учтен ряд платежей ответчика в пользу ООО «УИС-заказчик», подтвержденных платежными поручениями; истцом в процессе выполнения договора не представлялись отчеты о строительстве объекта, копии документов, связанных с выполнением работ и услуг, направленных на строительство объекта (оправдательные документы); стоимость выполненного истцом строительства осталась неопределенной, целевое использование произведенного ответчиком финансирования не подтверждено документально; произведенные ООО «УИС-заказчик» расходы не согласовывались с ответчиком; судом дана неправильная квалификация спорному договору, носящему смешанный характер и регулируемому нормами гражданского законодательства о возмездном оказании услуг и агентировании; положенные в основу решения акты выполненных работ не были подписаны ответчиком.

    В отзыве на апелляционную жалобу ООО «УИС-заказчик» с доводами заявителя не согласилось, сославшись на то, что наличие подписанного ответчиком акта сверки от 06.02.2006 подтверждает определенность финансовых отношений сторон, факт подписания без замечаний заключительного акта приемки-передачи объектов незавершенного строительства исключает возражения о нецелевом использовании денежных средств. Одновременно в отзыве на апелляционную жалобу истец просил решение суда изменить, взыскав с ООО «XXI-ВЕК» 64 563 845,61 руб., сославшись на ошибочность произведенного судом расчета подлежащей взысканию задолженности, необоснованность отказа во взыскании стоимости основных средств и товарно-материальных ценностей, процентов за пользование денежными средствами. В обоснование незаконности судебного акта в части отказа истцу в удовлетворении иска о взыскании стоимости товарно-материальных ценностей на общую сумму 9 3 90 505руб.13коп. представитель ООО «УИС-заказчик» представил копию акта от 21.12.2007 о передаче материальных ценностей и имущества, находящегося на территории строящегося объекта, заявив письменное ходатайство о приобщении указанного документа к материалам дела.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения данного ходатайства.

Рассмотрев заявленное истцом ходатайство, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим удовлетворению с учетом разъяснений, содержащихся в 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации №36 от 28.05.2009 «О применении арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», в связи с непредставлением истцом доказательств, подтверждающих наличие уважительных, не зависящих от него, причин невозможности представления данного документа в суд первой инстанции.

    В судебном заседании апелляционной инстанции объявлялся перерыв до 01.03.2010 в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, после чего рассмотрение апелляционной жалобы было продолжено.

Присутствующие в судебном заседании представители сторон поддержали свои правовые позиции по делу. Представитель ответчика заявил ходатайство о вызове свидетелей, проживающих в Москве – генерального директора ООО «Техпром» Мещерякова Ю.Н., генерального директора ООО «УИС-строй» Харутто С.В., генерального директора ООО «УИС-строй-юг» Ходосова В.Г.

Ходатайство судом рассмотрено и отклонено на основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что отражено в протоколе судебного заседания.

    Представитель ООО «УИС-заказчик»  заявил ходатайство о приобщении к материалам дела копий подписанных ответчиком актов приемки выполненных работ, имеющихся в деле. Ходатайство судом удовлетворено.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в пределах, определяемых апелляционной жалобой и доводами, содержащимися в возражениях на жалобу (пункт 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации №36 от 28.05.2009).

    Изучив материалы дела и заслушав представителей сторон, пятнадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемое решение не подлежит отмене по следующим основаниям.

    Как видно из материалов дела, 15.02.2006 между ООО «XXI-ВЕК» (застройщик) и ООО «УИС-заказчик» (заказчик) заключен договор № 01-02/2006 от 15.02.2006 на выполнение функций технического заказчика по строительству группы малоэтажных блокированных домов (л.д. 11-20, т.д. 1).

    Предметом данного договора являлось выполнение истцом за счет ООО «XXI-ВЕК» функций технического заказчика на всех стадиях строительства группы малоэтажных блокированных жилых домов в количестве 127 единиц и административно-торгового здания по адресу: Краснодарский край, город-курорт Геленджик, ул. Туристическая (пункт 1.1-1.2 договора), с ориентировочным сроком строительства объекта с 01.08.2006 по 01.12.2007 (пункт 6.2 договора).

    Фактический срок строительства объекта определялся датой подписания государственной приемочной комиссией акта приемки законченного строительством объекта в эксплуатацию (пункт 6.4 договора).

    Целевое финансирование строительства осуществлялось застройщиком, который был обязан также выплатить ООО «УИС-заказчик» вознаграждение; условием возмещения расходов заказчика, понесенным последним в целях исполнения договора, являлось предварительное согласование соответствующих расходов с застройщиком и их подтверждение оправдательными документами (пункт 2.3.3 договора).

    Финансирование строительства должно было осуществляться застройщиком перечислением денежных средств на расчетный счет заказчика (пункт 5.4 договора), при необходимости финансирования дополнительных затрат заказчика данные затраты подлежали возмещению после их утверждения застройщиком (пункт 5.7). При необходимости проведения дополнительных работ, не отраженных в договоре, без которых дальнейшее строительство объекта оказалось бы невозможным, заказчик обязан был направить обоснованное письменное заключение застройщику (пункт 8.12 договора).

    Договор предусматривал выплату истцу вознаграждения в размере 2 700 000 руб. посредством безналичных расчетов на расчетный счет заказчика (пункты 5.1, 5.5 договора).

    Подписание сторонами акта приема-передачи результата строительства должно было, согласно пункту 6.5 договора, удостоверить выполнение сторонами своих обязательств по договору и отсутствие у сторон взаимных претензий имущественного и неимущественного характера.

    Как следует из заключительного акта от 06.02.2008 (л.д. 19-20, т.д. 4), совместной комиссией в составе представителей ООО «УИС-заказчик» и ООО «XXI-ВЕК» за период работы с 08.12.2007 по 30.01.2008 выполнены контрольные обмеры объемов выполненных работ по жилым секциям, АТЗ, инженерным сетям объектов незавершенного строительства – группы малоэтажных блокированных жилых домов (127 единиц), административно-торгового здания, прилегающих внешних инженерных сетей, расположенных по улице Туристической города Геленджик в Краснодарском крае; проверено соответствие строительно-монтажных работ, применяемых конструкций, изделий, материалов и оборудования проектным решениям, требованиям строительных норм и правил, стандартам, техническим условиям и другим нормативным документам; проверено наличие проектно-сметной и исполнительной документации.

    Согласно акту приемки-передачи объектов незавершенного строительства от 06.02.2008 совместной комиссией сторон по результатам обмеров зафиксированы объемы выполненных строительно-монтажных работ, объемы дополнительных работ, незавершенного строительства, брака путем составления ведомостей учета выполненных работ, учета дополнительных работ, дефектных ведомостей; указанные ведомости, а также акты выявленных недостатков и нарушений при строительстве объекта подписаны без разногласий (л.д. 20, т.д. 4).

    По результатам оценки стоимости строительно-монтажных по фактическим объемам подготовлен акт сверки взаимных расчетов (пункт 3.6 заключительного акта от 06.02.2008).

    Согласно представленному в материалах дела двустороннему акту сверки взаимных расчетов по состоянию на 06.02.2008 между ООО «XXI-ВЕК» и ООО «УИС-заказчик» по договору № 01-02/2006 от 15.02.2006 (л.д. 9, т.д. 4), ответчиком перечислено истцу 464 099 566,75 руб.

    Полагая стоимость выполненных строительных работ и оставленного ответчику имущества на стройплощадке превышающей указанную в акте сверки сумму платежей ООО «XXI-ВЕК», ООО «УИС-заказчик» обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

    Апелляционный суд признает правильным вывод суда первой инстанции о том, что правоотношения сторон настоящего спора регулируются нормами гражданского законодательства о договоре подряда.

    Договорные обязательства сторон направлены на создание для ООО «XXI-ВЕК» объекта недвижимости – комплекса малоэтажных блокированных жилых домов с административно-торговым зданием и инженерными коммуникациями, с последующей передачей объекта застройщику – ООО «XXI-ВЕК» и регистрацией последним права собственности на него. Условия спорного договора не предусматривают совместное инвестирование строительства и приобретение ООО «УИС-заказчик» доли в праве собственности на объект недвижимости; права истца по договору от 15.02.2006 № 01-02/2006 состоят в получении встречного имущественного предоставления – выплаты вознаграждения и компенсации понесенных затрат на строительство.

    Согласно статье 729 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае прекращения договора подряда по основаниям, предусмотренным законом или договором, до приемки заказчиком результата работы, выполненной подрядчиком (пункт 1 статьи 720), заказчик вправе требовать передачи ему результата незавершенной работы с компенсацией подрядчику произведенных затрат.

    Из материалов дела усматривается, что подписанием заключительного акта от 06.02.2008 стороны фактически прекратили дальнейшую совместную реализацию договора № 01-02/2006 от 15.02.2006.

    В обоснование стоимости фактически выполненных по указанному договору работ (группа малоэтажных блокированных жилых домов, Краснодарский край, г. Геленджик, ул. Туристическая) истцом в материалы настоящего дела представлены акты о приемке выполненных работ КС-2 (в количестве 81) на общую сумму 491 398 025,01 руб. (л.д. 26-150, т.д. 1; л.д. 1- 150, т.д. 2; л.д. 1-118, т.д. 3):

№ 4 от 31.07.2006 за отчетный период с 01.07.2006 по 31.07.2007 на сумму 2 912 153,03 руб. (административно-торговое здание),

№ 5 от 31.07.2006 за отчетный период с 01.07.2006 по 31.07.2006 на сумму 21 673 855,95 руб. (жилые секции № 1-127. Общестроительные работы. (смета 02-01-01)),

№ 7 от 30.09.2006 за отчетный период с 01.09.2006 по 30.09.2006 на сумму 2 497 257,84 руб. (административно-торговое здание. Общестроительные работы. (смета 02-02-01)),

№ 8 от 30.09.2006 за отчетный период с 01.09.2006 по 30.09.2006 на сумму 32 207 849,65 руб. (жилые секции №№ 1-127. Общестроительные работы),

№ 9 от 31.10.2006 за отчетный период с 01.10.2006 по 31.10.2006 на сумму 229 208,17 руб. (административно-торговое здание. Общестроительные работы. (смета 02-02-01)),

№ 10 от 01.10.2006 за отчетный период с 01.10.2006 по 31.10.2006 на сумму 35 038 158,44 руб. (жилые секции №№ 1-127. Общестроительные работы),

№  10/1 от 31.10.2006