Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2008 по делу n А53-17299/2006. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-17299/2006-С2-33

14 апреля 2008 г.                                                                                15АП-1779/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 14 апреля 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 апреля 2008 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шимбаревой Н.В.

судей Е.В. Андреевой, И.Г. Винокур

при ведении протокола судебного заседания Шимбаревой Н.В.

при участии:

от арбитражного управляющего ООО «ТД ОПК «Сахар»: Коротков В.Н. по доверенности от 31.03.2008 года

от ИФНС РФ по г. Таганрогу РО: Котлярова М.П. по доверенности от 06.12.2007 года

от УФНС: Вдовенко А.Г. по доверенности от 21.11.2007 г.

от ОАО «Таганрогский морской торговый порт»: Репях Е.С. по доверенности № 1/1 от 09.01.2008 г.

рассмотрев материалы апелляционной жалобы ФНС России в лице  ИФНС России по г. Таганрогу Ростовской области

на определение Арбитражного суда Ростовской области от 10.01.2008 г. по делу № А53-17299/2006-С2-33 о включении требований в реестр требований кредиторов

принятое в составе судьи Корецкого О.А.

по заявлению о несостоятельности (банкротстве) ООО "ТД ОПК "Сахар"

УСТАНОВИЛ:

ФНС России в лице ИФНС РФ по г. Таганрогу Ростовской области обратилась в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО «ТД «ОПК «САХАР» задолженности по обязательным платежам в сумме 75 488 089,46 руб., в том числе: налог на прибыль предприятий и организаций в сумме 6 933 833,64 руб., НДФЛ в сумме 46 710 руб.,  НДС в сумме 32 846 052,70 руб., налог на имущество организаций в сумме 176 276 руб.; пени в общей сумме 13 821 550,12 руб., и штрафы в общей сумме 21 663 667 руб. (с учетом уточнения требований в порядке ст. 49 АПК РФ).

Определением от 10.01.2008 года арбитражный суд удовлетворил требования налогового органа частично: включил в реестр требований кредиторов ООО «ТД «ОПК «САХАР» задолженность в общей сумме 43 064 896,76 руб. В удовлетворении остальной части требований налогового органа отказал. Судебный акт мотивирован следующим. НДС в сумме 91 519 728 руб. подлежит исключению из сумм незаконных налоговых вычетов по решению налогового органа от 02.02.2007 . № 16.01-06/1 в связи с подачей Обществом уточненных налоговых деклараций, так как взыскание недоимки не является мерой налоговой ответственности. Налоговый орган в нарушение ст.ст. 88,93 НК РФ не провел камеральные налоговый проверки по уточненным налоговым декларациям, поданным Обществом 26.06.2007 г., не учел исключения из оборотов счетов-фактур по мнимым сделкам купли-продажи сахара и соответствующего уменьшения суммы налога. При таких обстоятельствах указанная сумма НДС не является задолженностью Общества по уплате обязательных платежей и не подлежит включению в реестр требований кредиторов. В части отказа во включении в реестр требований кредиторов задолженности по НДФЛ в сумме 46 710 руб. суд сослался на то, что не подлежат включению в реестр требований кредиторов суммы налогов, по которым должник является налоговым агентом, не исполнившим обязанность по перечислению удержанных сумм в бюджет. Названную сумму НДФЛ налоговый орган вправе взыскать с налогоплательщика в порядке ст.ст. 46, 47 НК РФ.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, налоговая инспекция обжаловала его в суд апелляционной инстанции. В апелляционной жалобе (с учетом уточнения требований по ней, принятого судом апелляционной инстанции в судебном заседании 31.03.2008 г.) инспекция просит определение от 10.01.2008 года отменить в части отказа в удовлетворении ее требований. По мнению подателя жалобы, суд сделал неправильный вывод о том, что НДС в сумме и 32 218 174,7 руб. и НДФЛ в сумме 46 710 рублей не подлежат включению в реестр требований кредиторов ООО «ТД «ОПК «САХАР». В части отказа суда включении в реестр требований кредиторов должника указанной суммы НДС, налоговый орган ссылается на решение ИФНС от 02.02.2007 г. № 16.01-06/1, подтвержденное вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Ростовской области от 09.07.2007 г. по делу № А53-1420/07-с6-46. По мнению подателя жалобы, арбитражный суд названным решением подтвердил правомерность начисления инспекцией сумм налогов, пени и штрафов, фактически установив задолженность Общества, подлежащую включению в реестр требований кредиторов. При таких обстоятельствах суд первой инстанции не вправе был делать вывод об исключении из установленного размера задолженности НДС в сумме 91 519 728 руб. В части отказа налоговому органу во включении в реестр требований кредиторов должника задолженности по перечислению в бюджет НДФЛ, податель жалобы ссылается на нормы ст.ст. 207, 226 НК РФ, согласно которым удержанная Обществом из доходов работников сумма НДФЛ, является недоимкой и должна быть включена в реестр требований кредиторов. Тем более, что указанная задолженность, как указывает налоговый орган, образовалась до признания ООО «ТД «ОПК «САХАР» банкротом.

В отзыве на апелляционную жалобу конкурсный управляющий ООО «ТД «ОПК «САХАР» просит определение суда первой инстанции от 10.01.2008 года оставить без изменения, а апелляционную жалобу налогового органа – без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит  частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Судом установлено, что ИФНС РФ по г. Таганрогу Ростовской области проведена выездная налоговая проверка ООО «ТД «ОПК «САХАР» по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах, по результатам которой составлен Акт № 16.01-06/64 от 28.12.2006 Г., зафиксировавший факт налоговых правонарушений, допущенных налогоплательщиком и выразившихся в неполной уплате налога на прибыль за 2005 г. в размере 164 973 руб., неполной уплате НДС в сумме 92 147 606 руб., в том числе за 2004 г. – 551 439 руб., за 2005 г. – 91 596 167 руб., в неполной уплате ЕСН за 2005 г. в размере 9752 руб., в неполной уплате страховых взносов на обязательное пенсионное страхование на страховую часть трудовой пенсии в размере 5363 руб., в неполной уплате НДФЛ в размере 59386 руб., в том числе по головному предприятию в сумме 39080 руб. и по Зеленоградскому филиалу в сумме 20306 руб.

По результатам проведенной проверки заместителем руководителя налогового органа с учетом рассмотренных разногласий общества принято решение № 16.01-06/1 от 02.02.2007 г. о привлечении общества к налоговой ответственности, в том числе, в соответствии с п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату сумм НДС в результате занижения налоговой базы за 2004 г. (октябрь, ноябрь, декабрь) в виде взыскания штрафа в размере 110 288 руб. (за октябрь 24742 руб., за ноябрь 9307 руб., за декабрь  76509 руб.), за 2005 г. (апрель, июль, август, октябрь, декабрь) в виде взыскания штрафа в размере 18 319 234 руб. (за апрель 17765312 руб., за июль 4443 руб., за август 29027У руб., за октябрь 9455 руб., за декабрь 510997 руб.), за 2006 г. (январь, февраль, март) в виде взыскания штрафа в размере 22650 руб. (за январь 157 руб., за февраль 22234 руб., за март 259 руб.), ЕСН в результате занижения налоговой базы виде взыскания штрафа в размере 1952 руб., в соответствии со ст. 123 НК РФ за неправомерное неперечисление сумм НДФЛ, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом в виде взыскания штрафа в размере 11877 руб., в том числе по головному предприятию – 7816 руб. и по Зеленоградскому филиалу - 4061 руб., а также в соответствии с п. 2 ст. 27 ФЗ от 15.12.2001 Г. № 167 «О обязательном пенсионном страховании в РФ» за неуплату (неполную уплату) сумм страховых взносов в результате занижения базы для исчисления страховых взносов на обязательное пенсионное страхование в виде взыскания штрафа в размере 1073 руб. Всего Обществу начислены штрафные санкции в сумме 21 668 591 руб. Одновременно указанным решением обществу также начислены соответствующие пени в соответствии со ст. 75 НК РФ в общей сумме 12 735 221,38 руб. и налоги в общей сумме 92 387 079 руб., в том числе: 46 710 руб. НДФЛ, 92 147 606 руб. НДС, 164 973 руб. налога на прибыль, 9 752 руб. ЕСН.

Не согласившись с решением налоговой инспекции, Общество оспорило его в суде.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Ростовской области от 09.07.2007 г. по делу А53-1420/2007-с6-46 было признано недействительным решение ИФНС РФ по г. Таганрогу Ростовской области № 16.01-06/1 от 02.02.2007 г. в части взыскания штрафа в общей сумме 5 560 руб. В остальной части в удовлетворении требований ООО «ТД «ОПК «САХАР» отказано. Таким образом, вступившим в законную силу судебным актом суда первой инстанции подтверждена задолженность Общества по уплате в бюджет НДС в общей сумме 92 147 606 рублей и по перечислению в бюджет удержанного НДФЛ в сумме 46 710 рублей.

ИФНС РФ по г. Таганрогу Ростовской области обратилась в арбитражный суд Ростовской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО «ТД «ОПК «САХАР» задолженности по НДС в сумме 32 846 052,70 руб. Указанная сумма, заявленная налоговым органом ко включению в реестр требований кредиторов, сложилась следующим образом. В 2006 году у Общества образовалась переплата  в сумме 46 770 561,30 руб. В период с 22.01.07 г. по 04.04.07г., т.е. до сдачи уточненных налоговых деклараций за апрель, июль, август, октябрь и декабрь 2005г. (сданы 26.06.07г.), корректирующих результаты выездной проверки, предприятие представило другие уточненные декларации, по которым НДС значится к вычету и которые не были предметом рассмотрения в ходе выездной налоговой проверки: за декабрь 2006г. - 22.01.07г. к уменьшению 5172732 руб.; за сентябрь 2006г. - 30.03.07г. к уменьшению 5583065 руб. (первичная); за март 2006г. - 04.04.07г. к уменьшению 20745 руб.;  за апрель 2006г. - 04.04.07г. к уменьшению 39362 руб.; за май 2006г. - 04.04.07г. к уменьшению 139724 руб.; за июнь 2006г. - 04.04.07г. к уменьшению 16169 руб.; за июль 2006г. - 04.04.07г. к уменьшению 161 руб.; за ноябрь 2006г. - 04.04.07г. к уменьшению 1023011 руб.; за ноябрь 2006г. - 04.04.07г. к уменьшению 6014268 руб.; Всего к уменьшению 18009237 руб. Данное уменьшение увеличило переплату по НДС до 64779798,30 руб. (46770561 + 1800923 7). Из этой переплаты инспекция произвела зачет в сумму недоимки по НДС, образовавшуюся в результате выездной проверки: решение (заключение) №  21184 на сумму 1750065,30 руб.; решение (заключение) № 21185 на сумму 102893 руб.; решение (заключение) № 21186 на сумму 131094 руб.; решение (заключение) № 21187 на сумму 47317 руб.; решение (заключение) № 21188 на сумму 138675 руб.; решение (заключение) № 21189 на сумму 825754 руб.; решение (заключение) № 21190 на сумму 40063 руб.; решение (заключение) № 21191 на сумму 5537574 руб.; решение (заключение) № 21192 на сумму 11294 руб.; решение (заключение) № 21193 на сумму 16088306 руб.; решение (заключение) № 21194 на сумму 5583065 руб.; решение (заключение) № 21195 на сумму 3957701 руб.; решение (заключение) № 21196 на сумму 23597838 руб.; решение (заключение) № 21247 на сумму 1492914 руб. Итого зачтено в счет недоимки по выездной проверке 59301553,30 руб. Из указанного выше следует, что зачет произведен из переплаты, образовавшейся в 2006 году и 2007 году, но не за счет уточненных деклараций, уменьшающих результат выездной проверки. Начислено по выездной проверке всего за 2004 и 2005 годы - 92147606 руб. минус зачтенные суммы 59301553,30 руб. Остаток недоимки для включения в реестр требований кредиторов  - 32 846 052,70 руб. Таким образом, ко включению в реестр требований кредиторов Общества, заявлена сумма задолженности по НДС, уменьшенная в результате произведенных инспекцией зачетов.

Определением суда от 10.01.2008 г. в реестр требований кредиторов Общества включена только задолженность по уплате НДС в сумме 627 878 руб., во включении в реестр  задолженности по НДС в сумме 32 218 174,7 руб. налоговому органу отказано.

Между тем, суд апелляционной инстанции полагает, что определение суда первой инстанции в части отказа ИФНС РФ по г. Таганрогу Ростовской области в удовлетворении требований о включении в реестр требований кредиторов ООО «ТД «ОПК «САХАР» задолженности по НДС в сумме 32 218 174,7 руб. подлежит отмене по следующим обстоятельствам.

В соответствии с пунктом 6 статьи 16 ФЗ от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в законную силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

Согласно пункту 4 статьи 134 и статье 137 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) требования конкурсных кредиторов и уполномоченных органов относятся к третьей очереди.

Очередность удовлетворения требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов предусмотрена статьями 134, 137 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», согласно которым требования уполномоченного органа, которым является ФНС России, удовлетворяются в третью очередь, неустойка (пени, штрафы) и иные финансовые санкции учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

В силу пункта 1 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик должен самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах. Если обязанность по исчислению и удержанию налога возложена в соответствии с Кодексом на налогового агента, то обязанность налогоплательщика по уплате налога считается выполненной с момента удержания налога налоговым агентом (пункт 2 статьи 45 Кодекса).

Согласно подпункту 4 пункта 3 статьи 45 Кодекса обязанность по уплате налога считается исполненной налогоплательщиком со дня вынесения налоговым органом в соответствии с настоящим Кодексом решения о зачете сумм излишне уплаченных или сумм излишне взысканных налогов, пеней, штрафов в счет исполнения обязанности по уплате соответствующего