Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.06.2010 по делу n А32-6040/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

100 % долей в уставном капитале ООО «Порт Азово-Черноморский» Котову Андрею Викторовичу, что, в частности, следует из имеющихся в регистрационном деле общества решения участника ООО «Порт Азово-Черноморский» от 24.09.2007г.; заявления Лелекова И.Н. о выходе из состава участников общества и его согласии на перерегистрацию Устава общества от 24.09.2007г.; протокола № 9 общего собрания участников общества от 24.09.2007г. Решением общего собрания участников общества от 24.09.2007г., оформленного протоколом № 8, Котов А.В. назначен на должность директора общества. Согласно Приказу № 59-К от 24.09.2007г. Котов А.В., как единственный участник общества принял решение о вступлении в должность директора ООО «Порт Азово-Черноморский». В соответствии с утвержденной Котовым А.В. новой редакцией Устава общества, новым местом нахождения исполнительного органа общества является Ростовская область, г. Волгодонск, ул. К.Маркса, 18, кв.5. (пункт 1.2 Устава общества); единственным участником общества является Котов Андрей Викторович (пункты 1.4, 2.2 Устава общества). На основании вышеуказанных документов, представленных в налоговый орган, 01.10.2007г. МИ ФНС России № 4 по Ростовской области были приняты Решение № 1473А о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы ООО «Порт Азово-Черноморский», и Решение № 1474А о внесении изменений в сведения об ООО «Порт Азово-Черноморский», в соответствии с которыми в ЕГРЮЛ внесены записи № 2076143055261 от 01.10.2007г., № 2076143055250 от 01.10.2007г.; выданы Свидетельство серии 61 № 00536575 от 01.10.2007г. и серии 61 № 005356576 от 01.10.2007г.

Из материалов дела следует, что 03.10.2007г. единственный участник ООО «Порт Азово-Черноморский» Котов А.В. заключил сделку по продаже доли в размере 51, 01 % в уставном капитале Бородкину Денису Алексеевичу, и по продаже доли в размере 49, 99 % в уставном капитале третьему лицу ООО «Охранное агентство «Барс-2». Данные обстоятельства подтверждаются имеющимися в регистрационном деле общества протоколом № 11 общего собрания участников ООО «Порт Азово-Черноморский» от 03.10.2007г., решением участника № 1 ООО «Порт Азово-Черноморский» от 03.10.2007г. Решением общего собрания участников общества от 03.10.2007г., оформленным Протоколом № 10 от 03.10.2007г. и Приказом № 60-К от 03.10.2007г., Котов А.В. был уволен с должности директора ООО «Порт Азово-Черноморский», и новым директором общества назначен Бородкин Д.А. Между Бородкиным Д.А. и ООО «Охранное агентство «Барс-2» был заключен Учредительный договор ООО «Порт Азово-Черноморский». Теми же лицами был утвержден Устав общества в новой редакции, согласно которому новым местом нахождения общества является Ростовская область, г. Волгодонск, ул. Пионерская, 82 (пункт 1.3 Учредительного договора и пункт 1.2 Устава).

На основании указанных выше документов МИ ФНС России № 4 по Ростовской области 10.10.2007г. были приняты Решения № 1533А о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы ООО «Порт Азово-Черноморский», и Решение № 1534А о внесении изменений в сведения об ООО «Порт Азово-Черноморский», не связанных с внесением изменений в учредительные документы общества, в соответствии с которыми в ЕГРЮЛ внесены соответствующие записи № 2076143056570 от 10.10.2007г., № 2076143056581 от 10.10.2007г.; выданы Свидетельства серии 61 № 005356641 от 10.10.2007г. и серии 61 № 005356642 от 10.10.2007г.

12.11.2007г. Бородкин Д.А. и ООО «Охранное агентство «Барс-2» продали доли в уставном капитале ООО «Порт Азово-Черноморский» Грицюк Василию Васильевичу. В тот же день Грицюк В.В., действуя в качестве единственного участника общества, утвердил Устав ООО «Порт Азово-Черноморский» в новой редакции, согласно пункту 1.2 которого новым местом нахождения общества является: Ростовская область, х. Лагутники, ул. Молодежная, 15, кв. 2. На основании указанных документов 20.11.2007г. МИ ФНС России № 4 по Ростовской области были приняты Решение о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы ООО «Порт Азово-Черноморский», и Решение о внесении изменений в сведения об ООО «Порт Азово-Черноморский», не связанных с внесением изменений в учредительные документы общества, в соответствии с которыми в ЕГРЮЛ внесены записи № 2076143059133 от 20.11.2007г., № 2076143059144 от 10.10.2007г.; и выданы Свидетельства о государственной регистрации серии 61 № 005356841 от 20.11.2007г. и серии 61 № 005356840 от 20.11.2007

По заявлению Власовой Е.Б. и Дидур О.Г. от 28.09.2007г. в связи с отчуждением принадлежащих им долей без их ведома СО при Новороссийском ЛУВДТ возбуждено уголовное дело № 2714609 в отношении Лелекова И.Н.

По определению суда от 07.05.2008г. СО при Новороссийском ЛУВДТ представлены заверенные копии находящихся в материалах уголовного дела № № 2714609 заключений эксперта № 10-Э от 15.10.2007г.; № 11-Э от 17.10.2007г., протоколов № 6,7 от 10.09.2007г. и письма нотариуса Агаркова № 396 от 23.10.2007г.

Из письма от 23.10.2007г. нотариуса Агаркова В.В. в адрес органов следствия следует, что им не удостоверялись подписи Лелекова И.Н. и Власовой Е.Б. на документах, представленных в ИФНС на регистрацию изменений, связанных с отчуждением долей в пользу Лелекова И.Н.

Заключением № 10-Э Новороссийского ЭКЦ УВДТ на основе исследования свободных и экспериментальных образцов почерка установлено, что подписи от имени Власовой Е.Б. на протоколах № 6, 7 от 10.09.2007г. (о продаже долей Лелекову И.Н.) и приказе № 57-К от 10.09.2007г. выполнены не Власовой Е.Б., а подписи от имени Дидур О.Г. на протоколах № 6, 7 от 10.09.2007г. (о продаже долей Лелекову И.Н.) выполнены не Дидур О.Г.

Заключением № 11-Э Новороссийского ЭКЦ УВДТ установлено, что оттиски печати ООО "ПАЧ" на уставе, решении участника №1 от 10.09.2007г., в протоколах № 6,7 от 10.09.2007г., приказе № № 57-К от 10.09.2007г. нанесены не печатью ООО "ПАЧ", оттиски которой представлены на исследование, а иной печатной формой.

Из представленных в материалы дела налоговых деклараций по налогу на доходы физических лиц за 2007г. от 24.04.2008г. с отметкой ИФНС от 25.04.2008г. Власовой Е.Б., Дидур О.Г.  следует, что от Зеленского В.М. ими получены денежные средства в размере 10 000 000 руб. (Власовой Е.Б.) и  10 010 000 руб. (Дидур О.Г.).

Письмом от 27.06.2008г. № 74.09-22/322 дсп МИФНС № 4 по Ростовской области уведомила суд о том, что Лелеков И.Н., Котов А.В., Бородкин Д.А., Грицюк В.В. декларации по налогу на доходы физических лиц за 2007 год не представляли. С учетом вышеизложенного, в связи с отсутствием у ответчика Лелекова И.Н. прав на долю в уставном капитале ООО «Порт Азово-Черноморский» все последующие сделки в отношении указанной доли, заключенные третьими лицами, являются недействительными (ничтожными) в связи с их несоответствием положениям пункта 1 статьи 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и статье 209 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Также, учитывая обстоятельства совершения третьими лицами ряда последовательных сделок в отношении долей в уставном капитале ООО «Порт Азово-Черноморский» за незначительный период времени (сентябрь-ноябрь 2007г.) без фактического вступления вновь избираемых директоров общества в полномочия, суд соглашается с доводами истца о том, что заключением указанных сделок по купле-продаже долей в уставном капитале ООО «Порт Азово-Черноморский» и по внесению соответствующих изменений в сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц ответчики Лелеков И.Н., Грицюк В.В. и третьи лица Котов А.В., Бородкин А.Д., ООО «Охранное агентство «Барс-2» имели своей целью создать видимость права в отсутствие у них законных прав участников и органов управления указанного общества.

В связи с отсутствием у Бородкина Д.А., Котова А.В., ООО «Охранное агентство «Барс-2», а также у Грицюк В.В. прав участников общества, подлежат также удовлетворению исковые требования о признании недействительными решений общих собраний участников указанного общества, а также решений единственных участников общества, принятых указанными выше третьими лицами и ответчиком Грицюк В.В. в период с 24.09.2007г. по 12.11.2007г., а также принятые и утвержденные указанными третьими лицами и ответчиком Грицюк В.В. новые редакции учредительных договоров и уставов общества по основанию, предусмотренному в пунктом 3 статьи 33 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», в соответствии с которым к исключительной компетенции общего собрания участников общества относится образование единоличного исполнительного органа общества, принятие устава в новой редакции, внесение изменений в учредительный договор. Лица, не наделенные правами участника общества, не вправе участвовать в управлении обществом в порядке, предусмотренном Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» и учредительными документами общества.

Также подлежат удовлетворению исковые требования, направленные на приведение сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц и внесенных на основании недействительных сделок купли-продажи долей и решений органов управления общества, в соответствие с действительными правами участников гражданских правоотношений.

В указанной связи подлежат признанию недействительными решения МИ ФНС России № 4 по Ростовской области о внесении изменений в сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц в отношении ООО «Порт Азово-Черноморский», сделанные указанным регистрирующим органом за весь период с момент получения регистрационного дела ООО «Порт Азово-Черноморский» из ИФНС России по г. Новороссийску в связи с изменением места нахождения указанного юридического лица с 01.10.2007г. и по 20.11.2007г. включительно, а также соответствующие записи в Едином государственном реестре юридических лиц, сделанный в том же периоде, и выданные в подтверждение указанных записей Свидетельства о государственной регистрации.

В связи с тем, что судом установлено нарушение прав Зеленского В.М. на внесение в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения об ООО «Порт Азово-Черноморский» в части, касающейся приобретения истцом прав участника указанного общества, подлежат признанию незаконными также действия указанного налогового органа, выразившиеся в отказе в государственной регистрации изменений в сведения о составе участников ООО «Порт Азово-Черноморский», совершенные налоговой инспекцией 24.09.2007г. и 25.09.2007г., и права истца в указанной части подлежат восстановлению.

Судом отклоняется довод ответчика Грицюк В.В. о том, что Зеленский В.М. является ненадлежащим истцом по настоящему делу в связи с тем, что данный довод опровергается представленными в материалы дела доказательствами приобретения Зеленским В.М. прав участника общества по договорам № 01/09 и № 02/09 от 10.09.2007г., заключенным с Дидур О.Г. и Власовой Е.Б.

Также отклоняется довод ответчика Лелекова И.Н. о том, что ответчики Власова Е.Б. и Дидур О.Г. произвели отчуждение спорных долей участия в уставном капитале общества не Зеленскому В.М., а ответчику Лелекову И.Н. Незаверенная копия расписки Власовой Е.Б. от 10.09.2007г. о получении денежных средств от Лелекова И.Н. в счет оплаты уступленной последнему доли в уставном капитале ООО «Порт Азово-Черноморский», а также незаверенная копия Договора уступки доли в уставном капитале ООО «Порт Азово-Черноморский» от 10.09.2007г. между Дидур О.Г. и Власовой Е.Б., с одной стороны, и Лелековым И.Н., с другой стороны, в качестве доказательств совершения ответчиками Власовой Е.Б. и Дидур О.Г. сделки по отчуждению принадлежавших им долей в уставном капитале общества ответчику Лелекову И.Н. судом не принимаются, в связи с их несоответствием требованиям пункта 8 статьи 75 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в соответствии с которыми письменные доказательства представляются в арбитражный суд в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии.

Суд также не принимает в качестве доказательства совершения ответчиками Дидур О.Г. и Власовой Е.Б. сделки по отчуждению принадлежавших им долей участия в уставном капитале ООО «Порт Азово-Черноморский» ответчику Лелекову И.Н. экспертное заключение ООО «Открытый мир» от 22.04.2008г., поскольку, как это следует из аналитической части заключения, методом экспертного исследования являлся сравнительный анализ подписи, проставленных от имени Власовой Е.Б. в расписке от 10.09.2007г. о получении денежных средств от Лелекова И.Н. в счет оплаты им стоимости доли в уставном капитале ООО «Порт Азово-Черноморский», и подписей от имени Власовой Е.Б. в иных документах, представленных заказчиком экспертизы гражданкой Романовой в качестве «свободных» образцов подписей. Между тем, Власова Е.Б. в своих письменных объяснениях суду отрицает факт подписания ею как расписки от 10.09.2007г., так и иных документов, которые были представлены эксперту в качестве свободных образцов подписи Власовой Е.Б. Подлинные документы, являвшееся объектом экспертного исследования ООО «Открытый мир», ни самим экспертом, ни иными лицами, участвующими в деле, суду не представлены. При указанных обстоятельствах, вывод эксперта ООО «Открытый мир», сделанный в заключении от 22.04.2008г., об идентичности подписей, выполненных от имени ответчика Власовой Е.Б. на различных документах, при отсутствии доказательств того, что «спорная» подпись сопоставлялась экспертом с образцом, бесспорно выполненным Власовой Е.Б., не свидетельствует о том, что расписка от 10.09.2007г. о получении денежных средств от Лелекова И.Н., выполнена действительно Власовой Е.Б., а не иным лицом с подражанием подписи Власовой Е.Б.

Кроме того, заключение, подписанное от имени ООО «Открытый мир» не является заключением судебной экспертизы, поскольку не соответствует условиям и порядку назначения судебной экспертизы. Лицо, давшее заключение, не предупреждалось судом об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, бремя доказывания обстоятельств, связанных с отчуждением ответчиком Власовой Е.Б. принадлежавшей ей доли в уставном капитале ООО «Порт Азово-Черноморский» не истцу Зеленскому В.М., а ответчику Лелекову И.Н., возлагается на лицо, которое ссылается на данные обстоятельства в обоснование своих возражений против иска, в данном случае на ответчиков Лелекова И.Н. и Грицюка В.В., Между тем, ни один из указанных ответчиков допустимых доказательств совершения такой сделки в суд не представили.

Основным доводом ответчика Грицюка В.В. является указание на то, что истец и ответчицы подписали документы, подтверждающие продажу долей в уставном капитале ООО "ПАЧ", не 10.09.2007г., а позже, ввиду чего отсутствует основание заявленного иска. В обоснование заявленного довода представлен ряд документов, подтверждающих обращение Власовой Е.Б. и Дидур О.Г. за защитой своего нарушенного права