Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2008 по делу n А32-21129/2006. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                              дело № А32-21129/2006-48/465-2007-48/129

29 апреля 2008 г.                                                                                15АП-2027/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 28 апреля 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 апреля 2008 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шимбаревой Н.В.

судей А.В. Гиданкиной, И.Г. Винокур

при ведении протокола судебного заседания Шимбаревой Н.В.

при участии:

от заявителя: Щербаков А.Б. по доверенности от 21.04.2008 г.

от заинтересованного лица: Щербина В.А. по доверенности от 18.06.2007 г. № 08-08/13468; Степаненко В.А. по доверенности от 09.01.2007 г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления ФНС России по Краснодарскому краю

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.02.2008 г. по делу № А32-21129/2006-48/465-2007-48/129

принятое в составе судьи Садовникова А.В.

по заявлению ООО "ЛВЗ "Фортуна"

к заинтересованному лицу Управлению ФНС России по Краснодарскому краю

о признании недействительным решения налогового органа в части

УСТАНОВИЛ:

ООО "Ликеро-водочный завод "Фортуна" (далее – общество, налогоплательщик) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной налоговой службы по Краснодарскому краю (далее - управление, налоговый орган, налоговая инспекция) о признании недействительными пунктов 2.1 и 2.2 решения от 18.08.2006 N 16-13/491дсп (с учетом уточненных требований).

Решением от 16.10.2006 г., оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 19.12.2006г., суд признал недействительными пункты 2.1 и 2.2 решения управления от 18.08.2006 N 16-13/491дсп. Судебный акт мотивирован тем, что общество доказало правомерность заявленных налоговых вычетов по НДС по приобретенному праву на использование товарного знака "Фунт Лиха". Общество является добросовестным налогоплательщиком в налоговых правоотношениях. Налоговым органом не доказано, что действия общества по налоговому вычету в цепочке контрагентов по использованию товарного знака направлены на незаконное изъятие из бюджета суммы НДС по специально разработанной схеме. Использование товарного знака в деятельности, связанной с производством и реализацией на экспорт произведенной алкогольной продукции, подтверждается материалами дела. Суд первой инстанции указал на нарушение налоговым органом порядка назначения повторных выездных проверок вышестоящим налоговым органом. Апелляционная инстанция пришла к выводу об отсутствии нарушений процедуры назначения и проведения выездной налоговой проверки, поскольку управление провело контрольные мероприятия.

Постановлением ФАС СКО от 15.03.2007 г. № Ф08-1152/2007-476А решение от 16.10.2006 г. и постановление апелляционной инстанции от 19.12.2006 г. были отменены, а дело направлено на новое рассмотрение в первую инстанцию того же суда. Судом кассационной инстанции указано, что суд, удовлетворяя требования общества, не оценил доводы управления относительно того, что сделка по использованию товарного знака "Фунт Лиха" через цепочку юридических лиц, зарегистрированных по подложным документам, направлена на незаконное изъятие НДС из бюджета. Кроме того, суд, сославшись на принятие управлением результатов повторной экспертной оценки в отношении налога на прибыль, принял во внимание отчет N 000645-06-347, не проанализировав первый отчет эксперта и основания назначения повторной экспертизы, а также выводы повторной экспертизы в совокупности с доводами управления, касающимися несоразмерности расходов на использование товарного знака. При таких обстоятельствах суду первой инстанции указано при новом рассмотрении дела исследовать в совокупности и во взаимосвязи все доказательства, представленные в материалы дела, проверить каждый довод управления и вынести законное и обоснованное решение, соответствующее требованиям Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Решением суда от 26.02.2008 года требования ООО «ЛВЗ «Фортуна» о признании недействительными пунктов 2.1 и 2.2 решения УФНС России по Краснодарскому краю № 16-13/491 дсп от 18.08.2006 г. удовлетворены в полном объеме. В удовлетворении требования Общества о взыскании судебных расходов на оплату услуг представителя отказано. Судебный акт в части удовлетворения требований также мотивирован ссылками на соблюдение Обществом требований законодательства о налогах и сборах для принятия налога к вычету по НДС по приобретенному праву на использование товарного знака "Фунт Лиха", на недоказанность недобросовестности Общества и его участия в «схеме», направленной на  незаконное возмещение налога из бюджета. Кроме того, суд ссылается на нарушение налоговым органом п. 2 ст. 108 НК РФ, поскольку в отношении Общества  приняты два ненормативных правовых акта, которыми налогоплательщику дважды начислен НДС в сумме 12 869 872 руб. и соответствующие пени.

Не согласившись с решением суда от 26.02.2008 года, налоговая инспекция обжаловала его в суд апелляционной инстанции. В апелляционной жалобе налоговый орган просит решение суда первой инстанции в части удовлетворения требований Общества отменить и принять новый судебный акт, которым в удовлетворении требований о признании недействительными пунктов 2.1 и 2.2 решения УФНС России по Краснодарскому краю № 16-13/491 дсп от 18.08.2006 г. отказать. Податель жалобы полагает, что выводы суда первой инстанции не соответствуют обстоятельствам дела. Так, по мнению налоговой инспекции, обществом не соблюдены установленные законодательством о налогах и сборах условия для принятия налога к вычету. Кроме того, податель жалобы указывает на несоблюдение судом указаний суда кассационной инстанции. Налоговый орган также указывает на то, что целью действий ООО «ЛВЗ «Фортуна» является не получение реальных хозяйственных результатов от предпринимательской деятельности, а незаконное получение НДС из бюджета, что свидетельствует о недобросовестности налогоплательщика, и, следовательно, об отсутствии у него права на возмещение налога из бюджета.

В отзыве на апелляционную жалобу налоговой инспекции ООО «ЛВЗ «Фортуна» просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, как законное и обоснованное, а жалобу налогового органа – без удовлетворения.

Законность и обоснованность решения суда от 26.02.2008 года проверяются пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

В судебном заседании представитель налоговой инспекции повторил доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Представитель общества возражал против ее удовлетворения.

Представитель Общества ходатайствовал о приостановлении производства по делу до вступления в законную силу судебного акта по делу № А40-13586/2007-151-93. Судом ходатайство отклонено в силу отсутствия оснований, предусмотренных ст. 143 АПК РФ, поскольку УФНС РФ по КК не является участником судебного процесса по делу № А40-13586/2007-151-93. Кроме того, выводы суда по спорному эпизоду сделаны на основании правовой оценки представленных доказательств. Между тем, правовая оценка доказательств не является обстоятельством, имеющим преюдициальное значение для суда.

В соответствии с частью 5 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Учитывая, что налоговый орган обжалует решение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.02.2008 г. только в части удовлетворения требований ООО «ЛВЗ «Фортуна», о чем последним не заявлено возражений, законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверяются судом апелляционной инстанции в обжалуемой части.

Согласно п.6 ст.268 АПК РФ вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с ч.4 ст.270 Кодекса основанием для отмены определения арбитражного суда первой инстанции.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит  удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, в соответствии с контрактом от 28.11.2002 N 04/11, заключенным с фирмой ОRВIТЕХ GROUP LLC (США), общество отгрузило на экспорт продукцию собственного производства - водку "Фунт Лиха" в количестве 193440 бутылок.

Факт вывоза товара за пределы Российской Федерации подтвержден ГТД NN 10300010/231202/000423, 10300010/241202/0000426, о чем свидетельствуют отметки Новороссийской таможни "выпуск разрешен", "товар вывезен 06.01.2003".

Выписками банка подтверждается факт поступления экспортной выручки на транзитный счет общества в АБ "Кубаньбанк" на сумму 1354080 долларов США. Сумма валютной выручки, фактически полученная от экспортной сделки, соответствует стоимости, указанной в ГТД NN 10300010/231202/000423 и 10300010/241202/0000426.

19 февраля 2003 года общество представило в ИФНС России по Тимашевскому району налоговую декларацию по НДС по налоговой ставке 0% за январь 2003 года, в которой указало сумму необлагаемого оборота по реализации продукции на экспорт 43136299 рублей, сумма налоговых вычетов составила 5662362 рубля.

20 февраля 2003 года общество представило дополнительную декларацию по НДС по налоговой ставке 0% за январь 2003 года, согласно которой сумма налоговых вычетов составила 1906458 рублей.

Всего предъявлено налоговых вычетов по НДС по указанной отгрузке товаров на экспорт - 7568820 рублей, в том числе сумма налоговых вычетов за использование товарного знака "Фунт Лиха" - 7149929 рублей, что составляет 94,5% от общего объема НДС, предъявленного к вычету.

Решением от 23.04.2003 N 92-ЭК ИФНС России по Тимашевскому району возместила обществу путем зачета НДС за январь 2003 года (с учетом дополнительной декларации) в сумме 7568820 рублей.

Согласно контракту от 09.01.2003 N 05/01, заключенному с ОRВIТЕХ GROUP LLC (США), общество отгрузило в январе 2003 года водку "Фунт Лиха" в количестве 154752 бутылок. Факт вывоза товаров за пределы границы Российской Федерации подтвержден ГТД N 10300010/220103/0000020 с отметками Новороссийской таможни "выпуск разрешен", "товар вывезен 31.01.2003".

Валютная выручка зачислена на транзитный счет общества в АБ "Кубаньбанк" в сумме 1083264 долларов США. Сумма валютной выручки, фактически полученная от экспортной сделки, соответствует суммам фактурной стоимости по ГТД N 10300010/220103/0000020.

4 марта 2003 года общество представило в ИФНС России по Тимашевскому району налоговую декларацию по НДС по налоговой ставке 0% за февраль 2003 года, в которой указало сумму необлагаемого оборота по реализации продукции на экспорт 34351698 рублей, сумма налоговых вычетов составила 2742667 рублей.

Общество также представило 5 дополнительных налоговых деклараций по НДС по налоговой ставке 0% за февраль 2003 года на сумму 3063275 рублей (дополнительные декларации от 25.04.2003, от 04.06.2003, от 28.07.2003, от 25.08.2003, от 22.09.2003).

Всего предъявлено налоговых вычетов по НДС по указанной отгрузке товара на экспорт на сумму 5805942 рубля, в том числе сумма налоговых вычетов за использование товарного знака "Фунт Лиха" составила 5719944 рубля.

Решениями от 06.06.2003 N 140-ЭК, от 04.09.2003 N 264-ЭК, от 20.10.2003 N 47-ЭК, от 17.11.2003 N 111-ЭК и от 22.12.2003 N 297-ЭК ИФНС России по Тимашевскому району возместила обществу путем зачета НДС за февраль 2003 года в сумме 5805942 рублей.

ИФНС России по Тимашевскому району проведена выездная налоговая проверка общества по вопросам соблюдения налогового законодательства и правильности исчисления налогов и сборов, в частности НДС, за период с 01.01.2003 по 01.01.2004. По результатам проверки составлен акт выездной налоговой проверки общества от 15.11.2004 N 346 и принято решение от 30.11.2004 N 2256, которыми не установлено нарушение в порядке возмещения обществом НДС по использованию товарного знака "Фунт Лиха".

На основании постановления руководителя управления от 17.11.2005 N 106 проведена повторная выездная налоговая проверка общества по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах за период с 01.01.2003 по 31.12.2003. По результатам проведенной проверки составлен акт от 17.04.2006 N 16-13/195дсп, которым установлена неуплата НДС в сумме 12869872 рублей за январь, февраль 2003 года.

18 августа 2006 года управлением принято решение N 16-13/491дсп об отказе в привлечении общества к налоговой ответственности. Согласно пункту 1 решения на основании пункта 4 статьи 109 Налогового кодекса Российской Федерации в привлечении общества к налоговой ответственности отказано. Пунктом 2.1 названного решения обществу предлагалось уплатить НДС в размере 12869872 рублей за январь, февраль 2003 года, пени за несвоевременную уплату НДС в сумме 6185999 рублей.

Решение мотивировано тем, что общество неправомерно предъявило к возмещению из бюджета НДС, уплаченный ООО "Интерсервис  - 2002" за использование торгового знака "Фунт Лиха" в указанной сумме, поскольку характер осуществлявшихся обществом и его поставщиками видов деятельности позволял установить их недобросовестность как налогоплательщиков.

Мероприятиями встречного контроля контрагентов налогоплательщика установлено следующее.

Владельцем права на товарный знак «ФУНТ ЛИХА» по свидетельству № 200079 является ЗАО «Информика» (заявка № 99720207 с приоритетом от 30 ноября 1999). ЗАО «Информика» (лицензиар) передало по лицензионному договору от 11.07.2002 ООО «Партнер Голт» (лицензиату) право на использование указанного товарного знака по исключительной лицензии в отношении товаров 33 класса МКТУ. Лицензионный договор зарегистрирован в Роспатенте от 31.07.2002 № 1379. Исключительная лицензия действовала с 31.07.2002 по 31.07.2003. Согласно п.5.1. указанного договора ООО «Партнер