Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2008 по делу n А32-21129/2006. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Голт» за предоставление права использовать товарный знак обязано было в течение 3 дней после заключения договора уплатить единовременное лицензионное вознаграждение в размере 600 долларов США по курсу ЦБ РФ на день оплаты.

Согласно ответу ИФНС России № 6 по Центральному административному округу г. Москвы от 18.05.2005 № 04-62/666дсп установлено, что ООО «Партнер Голт» зарегистрировано Московской регистрационной палатой 27 июня 2002 года, или за 15 дней до заключения указанного договора. Бухгалтерская и налоговая отчетность в ИФНС России № 6 по г. Москве не представлялась с момента постановки на налоговый учет (27.06.2002). Письмом от 23.03.2005 № 62/4013 ОУ ГУВД г. Москвы сообщило, что согласно базе данных ЕГРЮЛ ООО «Партнер Голт» перерегистрацию не прошло. По адресу, указанному в учредительных документах не располагается. ООО «Партнер Голт» открыт расчетный счет № 40802810700015831801 в ООО КБ «Содбизнесбанк» (г. Москва). По сообщению ликвидатора Коммерческого банка содействия предпринимательству ООО КБ «Содбизнесбанк» от 14.05.2005 № 486 на запрос 3-го ОРБ по ЭНП Главного управления МВД РФ по ЮФО от 13.04.2005 № 1703 движения денежных средств на расчетном счете не было за весь период с даты открытия расчетного счета по 01.04.2005. В результате проведенных оперативно-розыскных мероприятий была установлена Сапрыкина Анастасия Александровна, 1978 года рождения, значившаяся в документах ООО «Партнер Голт» в качестве директора и единственного учредителя. Согласно представленным объяснениям Сапрыкиной А.А. предприятие ООО «Партнер Голт» зарегистрировано по подложным документам.

Встречной проверкой ЗАО «Информика» ИНН 7729093662, проведенной ИМНС России № 29 по Западному административному округу г. Москвы от 09.07.2003 № 18-07/12951 по запросу ИМНС России по Тимашевскому району Краснодарского края от 09.06.2003 № 28/2993 установлено, что оплата единовременного вознаграждения в размере рублевого эквивалента 600 долларов США по курсу ЦБ РФ ООО «Партнер Голт» не произведена. Кроме того, ЗАО «Информика» не была использована возможность принудительного взыскания задолженности.

ООО «Партнер Голт» по лицензионному договору об использовании товарного знака передало ООО «Интерсервис – 2002» право на использование товарного знака «ФУНТ ЛИХА» по неисключительной сублицензии в отношении товаров 33 класса. Лицензионный договор от 30.07.2002 зарегистрирован в Роспатенте № 28502 от 07.08.2002. Данная неисключительная сублицензия действовала с 07.08.2002 по 31.07.2003. Размер вознаграждения за использование неисключительной сублицензии в договоре не оговорен, дополнительные соглашения отсутствуют.

000 «Интерсевис-2002» по сведениям Межрайонной ИМНС России № 20 по Республике Дагестан от 28.12.2004 № 03-4522 зарегистрировано Администрацией г. Дербента Республики Дагестан 13 мая 2002 года или за 2,5 . мес. до заключения договора. Юридический адрес предприятия: г. Дербент, пер. Комсомольский, 42а совпадает с адресом места жительства учредителя – Рафаилова Мардахай Бинаминовича. Согласно полученной из Управления по налоговым преступлениям Республики Дагестан информации от 21.06.2004 № 11­-3082 установлено, что адреса г. Дербент, пер. Комсомольский д. 42 «а» не существует. Рафаилов М.Б. в 1998 году иммигрировал в государство Израиль. В 2000 году он получил двойное гражданство и вернулся в Россию. В настоящее время проживает в г. Москве. Балансовые отчеты представляются организацией в ИМНС России по г. Дербент в установленные законом сроки почтовой связью из г. Москвы. Начислено и уплачено в бюджет налогов за период с 01.01.02 по 21.06.2004г.г. - 29,6 тыс. рублей. ООО «Интерсервис-2002» открыт расчетный счет № 40702810700015739301 в ООО КБ «Содбизнесбанк» (г. Москва). Ликвидатором Коммерческого банка содействия предпринимательству ООО КБ «Содбизнесбанк» от 23.05.2005 № 511 представлена выписка движения денежных средств за период с 17.07.2002 по 15.04.2005 по расчетному счету ООО «Интерсервис  - 2002», копии платежных поручений, а так же карточки с образцами подписей и печати лиц, полномочных распоряжаться указанным счетом. Согласно представленным выпискам расчетов с ООО «Партнер Голт» не установлено. Вознаграждение за использование товарного знака ООО «Интерсервис 2002» на счета ООО«Партнер Голт» не перечисляло. Анализ движения денежных средств на расчетном счете ООО «Интерсервис -  2002» свидетельствует о том, что за период с 17.07.2002 по 15.04.2005 г.г. на расчетный счет поступали денежные средства от ООО ЛВЗ «Фортуна» либо от ООО ТЦ «Русский Век» в счет взаиморасчетов с ООО ЛВЗ «Фортуна». Последняя операция на расчетном счете произведена 06.10.2003, т.е. после осуществления расчетов по схеме, связанной с заключением фиктивной сделки и расчетов в рамках этой сделки, расчетный счет более не использовался и деятельность ООО «Интерсервис -  2002» не велась. Кроме этого, ООО «Интерсервис  - 2002» открыт расчетный счет в ООО КБ «ПРАДО-БАНК» № 40702810300000727000, на котором согласно письму ООО КБ «ПРАДО-БАНК» от 21.10.2004 №  2521Р за период с даты открытия счета 10.12.2002 по 21.10.2004 г.г. движение денежных средств отсутствовало. ООО «Интерсервис -  2002» полученные от ООО ЛВЗ «Фортуна» средства за использование товарного знака «Фунт Лиха» денежные перечислялись в тот же день либо с разницей в 1-2 дня на расчетные счета ООО «Эллиго» в ООО КБ «Содбизнесбанк» и ООО КБ «Прадо-банк» (г. Москва). Всего перечислено 56019900 руб. Платежные поручения в разделе «назначение платежа» содержат запись «согласно письму ООО «Партнер Голт»». Кроме этого, ООО «Интерсервис – 2000» получило кредит в ООО КБ «Содбизнесьанк» в сумме 20 000 000 руб., вся сумма кредита в тот же день была переведена на счет ООО «Эллиго». Кредит погашен в течение месяца за счет средств ООО ЛВЗ «Фортуна» тремя платежами. Кроме перечисленных денежных средств ООО «Интерсервис – 2000» передало ООО «Эллиго» векселя, полученные от ООО ЛВЗ «Фортуна» на сумму 1 200 000 руб.. Всего через ООО «Эллиго» обналичены денежные средства в сумме 77 219 900 руб. 3 ОРБ по ЭНП ГУ МВД РФ по ЮФО представлены документы, свидетельствующие о том, что ООО «Эллиго» зарегистрировано по подложным документам и является обналичивающей фирмой. Расчеты между всеми участниками схемы происходили в ООО КБ «Содбизнебанк» и ООО КБ «Прадо-банк». В связи с неисполнением ООО КБ «Содбизнесбанк» федеральных законов, регулирующих банковскую деятельность и нормативных актов Банка России, неоднократным нарушением в течение одного года требований, предусмотренных статями 6 и 7 Федерального закона от 07.08.2001 № 115- ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма», учитывая неоднократное применение мер, предусмотренных Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации» приказом ЦБ РФ от 12 мая 2004 г. № ОД-337 отозвана лицензия на осуществление банковских операций у ООО КБ «Содбизнесбанк» (г. Москва).

ООО «Интерсервис-2002» (лицензиар), передало по лицензионному договору ООО ЛВЗ «Фортуна» (лицензиат) право на использование товарного знака «ФУНТ ЛИХА» по неисключительной сублицензии в отношении товаров 33 класса. Лицензионный договор от 25.09.2002г. зарегистрирован в Роспатенте № 29200 от 10.12.2002. Данная неисключительная сублицензия действовала с 10.12.2002 по 31.07.2003.

Согласно договорам от 11.12.2002 и 20.01.2003г.г., заключенным между ООО  «Интерсервис-2002» и ООО ЛВЗ «Фортуна» оплата вознаграждения за использование товарного знака установлена в размере 184,81 руб. за единицу отгруженной продукции. Согласно контракту № 04/11 от 28.11.02г. и № 05/01 от 09.01.2003 г. с ORВITEX GROUP LLC ООО ЛВЗ «Фортуна» произвело отгрузку водки «Фунт Лиха Люкс» на экспорт в декабре 2002 г. в количестве 193440 бут., в январе 2003 в количестве 154752 бут. по цене 222 руб. за одну бутылку. Соответственно вознаграждение за использование товарного знака «Фунт Лиха» составило 77 219 236 руб., в том числе: 42899575 руб. - в 2002 году, 34319660 руб.  – в 2003 году.

ООО «Интерсервис – 2002» выставлены в адрес ООО ЛВЗ «Фортуна» счета-фактуры:

- от 27.12.2002 г. № 23 на сумму 42 899 575 руб., в том числе НДС – 7 149 929 руб.;

- от 31.01.2003 г. № 4 на сумму 34 319 660 руб., в том числе НДС – 5 719 943 руб.

Итого на сумму 77 219 236 руб., в том числе НДС – 12 869 872и руб.

Сумма выручки от реализации продукции на экспорт составила 77487997 руб. При этом расходы ООО ЛВЗ «Фортуна», понесенные в результате приобретения прав на использование товарного знака «ФУНТ ЛИXA» составили 99,7% от суммы полученного дохода (77219236/77487997).

На основании вышеизложенного налоговая инспекция пришла к выводу о том, что ООО ЛВЗ "Фортуна", ООО "Интерсервис 2002", ООО "Партнер Голт" и ЗАО "Информика" являются участниками противоправной схемы, связанной с заключением фиктивных сделок и расчетов в рамках этих сделок, направленных на незаконное уклонение от уплаты налогов и возмещение НДС из федерального бюджета с распределением роли каждого участника.

Общество не согласилось с указанным решением налоговой инспекции и обратилось в арбитражный суд в соответствии со статьями 137, 138 Налогового кодекса Российской Федерации.

Принимая решение в пользу налогоплательщика, суд первой инстанции не учел следующего.

В силу статьи 171 Кодекса налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на добавленную стоимость на установленные данной статьей налоговые вычеты. Вычетам подлежат, в частности, суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг).

Из анализа положений статей 153, 154, 167, 171, 172 Кодекса следует, что право налогоплательщика на налоговый вычет сумм налога на добавленную стоимость соотносится с обязанностью контрагента данного налогоплательщика уплатить налог на добавленную стоимость с оборота по реализации товара (работ, услуг).

Недостаточная осмотрительность в выборе контрагента, не исполнившего свою обязанность, может влечь для налогоплательщика неблагоприятные последствия в налоговых правоотношениях (в частности, отказ в праве на льготу или в праве на налоговый вычет).

Из материалов встречной проверки ООО «Интерсервис – 2002» следует, что согласно полученной из Управления по налоговым преступлениям Республики Дагестан информации от 21.06.2004 № 11­-3082 адреса: г. Дербент, пер. Комсомольский д. 42 «а» не существует. Рафаилов М.Б. в 1998 году иммигрировал в государство Израиль. В 2000 году он получил двойное гражданство и вернулся в Россию. В настоящее время проживает в г. Москве. Балансовые отчеты представляются организацией в ИМНС России по г. Дербент в установленные законом сроки почтовой связью из г. Москвы. Начислено и уплачено в бюджет налогов за период с 01.01.02 по 21.06.2004г.г. - 29,6 тыс. рублей.

Из материалов дела следует, что владельцем права на товарный знак «ФУНТ ЛИХА» по свидетельству № 200079 является ЗАО «Информика», которое передало ООО «Партнер Голт» (лицензиату) по лицензионному договору от 11.07.2002 право на использование указанного товарного знака по исключительной лицензии в отношении товаров 33 класса МКТУ. Лицензионный договор зарегистрирован в Роспатенте от 31.07.2002 № 1379. Согласно п.5.1. указанного договора ООО «Партнер Голт» за предоставление права использовать товарный знак обязано было в течение 3 дней после заключения договора уплатить единовременное лицензионное вознаграждение в размере 600 долларов США по курсу ЦБ РФ на день оплаты. Между тем, материалы встречного контроля контрагентов заявителя свидетельствуют о том, что вознаграждение в указанной сумме лицензиатом уплачено не было. При этом лицензиар не предпринимал никаких мер ко взысканию дебиторской задолженности.

За день до регистрации лицензионного договора от 11.07.2002 г. в Роспатенте ООО «Партнер Голт» по лицензионному договору об использовании товарного знака передало ООО «Интерсервис – 2002» право на использование товарного знака «ФУНТ ЛИХА» по неисключительной сублицензии в отношении товаров 33 класса. Лицензионный договор от 30.07.2002 зарегистрирован в Роспатенте № 28502 от 07.08.2002. Размер вознаграждения за использование неисключительной сублицензии в договоре не оговорен, дополнительные соглашения отсутствуют. Встречная проверка показала, что расчеты между указанными организациями не производились. Вознаграждение за использование товарного знака ООО «Интерсервис 2002» в адрес  ООО «Партнер Голт» не перечисляло.

ООО «Интерсервис-2002» (лицензиар), передало по лицензионному договору ООО ЛВЗ «Фортуна» (лицензиат) право на использование товарного знака «ФУНТ ЛИХА» по неисключительной субсублицензии в отношении товаров 33 класса. Лицензионный договор от 25.09.2002г. зарегистрирован в Роспатенте № 29200 от 10.12.2002. Вознаграждение за использование товарного знака «Фунт Лиха»  -  77 219 236 руб., в том числе: 42899575 руб. - в 2002 году, 34319660 руб.  – в 2003 году.

В соответствии с пунктом 10 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиками налоговой выгоды» факт нарушения контрагентом налогоплательщика своих налоговых обязанностей сам по себе не является доказательством получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. Налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в частности, в силу отношений взаимозависимости или аффилированности налогоплательщика с контрагентом.

Налоговая выгода может быть также признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что деятельность налогоплательщика, его взаимозависимых или аффилированных лиц направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей.

На основании вышеизложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что  ООО «ЛВЗ «Фортуна» не проявило достаточной осмотрительности при заключении сделки по приобретению права на использование товарного знака «ФУНТ ЛИХА». Заявитель, по мнению суда апелляционной инстанции, имел реальную возможность изучить историю взаимоотношений предшествующих правообладателей, свидетельствующих об их уклонении при реализации права на использование товарного знака «ФУНТ ЛИХА» от уплаты налога на добавленную стоимость, сумма которого должна корреспондировать сумме налогового вычета, на которую претендует общество. Однако общество приобрело право на использование товарного знака за вознаграждение в итоговом размере 77 219 236 руб. у юридического лица, которое в свою очередь, обладало правом использования товарного знака на основании лицензионного соглашения, не предусматривающего размер вознаграждения. Предыдущий же правообладатель приобрел право использования товарного знака за 600 долларов США. Из материалов дела следует,