Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.07.2010 по делу n А53-29406/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

0,009%; ЗАО «Дон Агро», суммарная доля участия составляет 99,9 %;

учредителями ООО «Криворожское» являются: ООО «Кудиновское», суммарная доля участия составляет 0,009%; ЗАО «Дон Агро», суммарная доля участия составляет 99,9 %;

учредителями ООО «Земляне» являются: ООО «Криворожское», суммарная доля участия составляет 0,004%; ЗАО «Дон Агро», суммарная доля участия составляет 99,9 %;

учредителями ООО «Рассвет» являются: ООО «Земляне», суммарная доля участия составляет 0,004%; ЗАО «Дон Агро», суммарная доля участия составляет 99,9 %;

учредителями ООО «Каменка» являются: ООО Криворожское, суммарная доля участия составляет 0,003%; ЗАО Дон Агро , суммарная доля участия составляет 99,9 %.

В данном случае наличие взаимозависимости между участниками сделок может в совокупности с иными обстоятельствами свидетельствовать о согласованности действий участников сделок, целью которой может являться получение необоснованной налоговой выгоды.

При этом апелляционная коллегия учитывает, что согласно правовой позиции, изложенной в п. 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 № 53, согласно которой налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в частности, в силу отношений взаимозависимости или аффилированности налогоплательщика с контрагентом.

Апелляционная коллегия также учитывает, что налоговый орган в оспариваемом решении при отказе в применении налоговых вычетов по контрагенту ЗАО «Дон Агро» в сумме 779 310,8 руб. в качестве одного из дополнительных оснований в применении налоговых вычетов обоснованно сослался на результаты контрольных мероприятий по ООО «Спецсервис» (г. Воронеж, перевозчик), с которым заключен договор на перевозку автомобильным транспортом.

Как видно из материалов дела между ООО «Южно-Донское зерно» (г. Ростов-на-Дону, заказчик) с ООО «Спецсервис» (г. Воронеж, перевозчик) заключен договор от 25.07.2008 № 11 ТП, в соответствии с которым перевозчик принял на себя обязательство произвести перевозку пшеницы в количестве 2 000 тонн +/-10 % по маршруту: Миллеровский район Ростовской области - г. Миллерово Ростовской области (л.д. 64-65 т. 6).

В рамках мероприятий налогового контроля направлен запрос об истребовании документов в порядке ст. 93.1 НК РФ в отношении перевозчика ООО «Спецсервис» ИНН /КПП 3666139360/366601001. Поручение об истребовании документов (информации) № 04-07/02412 от 04.02.2008г. в отношении ООО «Спецсервис» направлено в МИФНС России №1 по Воронежской области.

Согласно ответа МИФНС России №1 по Воронежской области № 01808 от 16.03.2009г организация ООО Спецсервис запрашиваемые согласно требованию документы не представила, заказное письмо вернулось с отметкой «организация не значится». Адрес нахождения организации ООО «Спецсервис» является адресом массовой регистрации. Основным видом деятельности организации является - деятельность по обеспечению безопасности в чрезвычайных ситуациях.

В соответствии с письмом МИ ФНС России №1 по Воронежской области № 12-15/04109дсп от 26.05.2009г провести опрос Шумайлова К.С., являющегося учредителем, руководителем и главным бухгалтером ООО «Спецсервис» в одном лице, не представилось возможным, поскольку указанное лицо зарегистрировано и проживает в Удмурской Республике.

Также, как видно из материалов дела, в ходе мероприятий налогового контроля направлен запрос о движении денежных средств по расчетному счету ООО «Спецсервис» от 02.02.2009г. в Национальный резервный банк г. Воронеж.

По результатам анализа сведений, полученных по расчетному счету ООО «Спецсервис» № 13.01/565 от 11.02.2009г. (вх. 06897 от 24.02.2009г.) налоговым органом установлен неритмичный характер хозяйственных операций, а именно:

01.07.2008 ООО «Синва» перечислила денежные средства за электрические материалы в сумме 890 000 руб.;

01.07.2008 ООО «Лидер» перечислила денежные средства за торговое оборудование в сумме 7873016 руб.;

01.07.2008 ООО «Воронежстройпроект» перечислила денежные средства за стройматериалы в сумме 1601503 руб.;

02.07.2008 ООО «ТД Аква-Холод» перечислила денежные средства за свежемороженую рыбу в сумме 5000000 руб. и т.д.

Таким образом, характер хозяйственных операций, согласно выписки по операциям на счете организации ООО «Спецсервис» не относятся к основному виду деятельности организации - деятельности по обеспечению безопасности в чрезвычайных ситуациях.

Также представленные обществом товарно-транспортные накладные по контрагенту ООО «Спецсервис» содержат недостоверные сведения, а именно: в графе «организация- владелец автотранспорта» указана организация ООО «Спецсервис». При этом транспортные средства на балансе ООО «Спецсервис» отсутствуют.

Учитывая в совокупности все изложенные обстоятельства, апелляционная коллегия приходит к выводу, что налоговым органом доказано, что ООО «Южно-Донское зерно» неправомерно заявлен вычет по НДС в общей сумме 16 765 059,03 руб. по счетам-фактурам контрагента ЗАО «Дон Агро», в том числе по следующим счетам-фактурам:

счет-фактура №250

от 22.08.2008

на сумму НДС к вычету - 53756-61 руб.;

счет-фактура №235

от 21.08.2008

на сумму НДС к вычету - 36695-46 руб.;

счет-фактура №181

от 12.08.2008

на сумму НДС к вычету - 379 913-18 руб.;

счет-фактура №200

от 15.08.2008

на сумму НДС к вычету - 85597-91 руб.;

счет-фактура №293

от 28.08.2008

на сумму НДС к вычету - 58436-18 руб.;

счет-фактура №294

от 28.08.2008

на сумму НДС к вычету - 68565-55 руб.;

счет-фактура №295

от 28.08.2008

на сумму НДС к вычету - 168040-36 руб.;

счет-фактура №327

от 02.09.2008

на сумму НДС к вычету - 55741-64 руб.;

счет-фактура №351

от 09.09.2008

на сумму НДС к вычету - 116058-35 руб.;

счет-фактура №171

от 11.08.2008

на сумму НДС к вычету - 16312-40 руб.;

счет-фактура №353

от 10.09.2008

на сумму НДС к вычету - 181921-63 руб.;

счет-фактура №252

от 22.08.2008

на сумму НДС к вычету - 28369-20 руб.;

счет-фактура №282

от 26.08.2008

на сумму НДС к вычету - 334 783-09 руб.;

счет-фактура №197

от 15.08.2008

на сумму НДС к вычету - 206728-36 руб.;

счет-фактура №349

от 08.09.2008

на сумму НДС к вычету - 14957-67 руб.;

счет-фактура №194

от 15.08.2008

на сумму НДС к вычету - 49-29 руб.;

счет-фактура №340

от 04.09.2008

на сумму НДС к вычету - 41-81 руб.;

счет-фактура №169

от 10.08.2008

на сумму НДС к вычету - 56-18 руб.;

счет-фактура №271

от 25.08.2008

на сумму НДС к вычету - 80045-73 руб.;

счет-фактура №273

от 25.08.2008

на сумму НДС к вычету - 61854 руб.;

счет-фактура №182

от 12.08.2008

на сумму НДС к вычету - 117652-36 руб.;

счет-фактура №184

от 13.08.2008

на сумму НДС к вычету - 244758-73 руб.;

счет-фактура №315

от 30.08.2008

на сумму НДС к вычету - 86236-09 руб.;

счет-фактура №317

от 30.08.2008

на сумму НДС к вычету - 39361-64 руб.;

счет-фактура №321

от 31.08.2008

на сумму НДС к вычету - 21974-73 руб.;

счет-фактура №322

от 01.09.2008

на сумму НДС к вычету - 64074-14 руб.;

счет-фактура №147

от 07.08.2009

на сумму НДС к вычету - 40517-46 руб.;

счет-фактура №155

от 08.08.2008

на сумму НДС к вычету - 47409-82 руб.;

счет-фактура №156

от 08.08.2008

на сумму НДС к вычету - 106374-27 руб.;

счет-фактура №161

от 09.08.2008

на сумму НДС к вычету - 129799-09 руб.;

счет-фактура №166

от 10.08.2008

на сумму НДС к вычету - 65722-09 руб.;

счет-фактура №175

от 11.08.2008

на сумму НДС к вычету - 174670-36 руб.;

счет-фактура №149

от 08.08.2008

на сумму НДС к вычету - 44750-73 руб.;

счет-фактура №230

от 21.08.2008

на сумму НДС к вычету - 250060-91 руб.;

счет-фактура №229

от 20.08.2008

на сумму НДС к вычету - 51792 руб.;

счет-фактура №228

от 20.08.2008

на сумму НДС к вычету - 35394-27 руб.;

счет-фактура №183

от 12.08.2008

на сумму НДС к вычету - 44194 руб.;

счет-фактура №138

от 06.08.2008

на сумму НДС к вычету - 62902-75 руб.;

счет-фактура №209

от 18.08.2008

на сумму НДС к вычету - 101900-70 руб.;

счет-фактура №214

от 08.08.2008

на сумму НДС к вычету - 23599-27 руб.;

счет-фактура №218

от 19.08.2008

на сумму НДС к вычету - 196686-85 руб.;

счет-фактура №224

от 20.08.2008

на сумму НДС к вычету - 152246-55 руб.;

счет-фактура №247

от 22.08.2008

на сумму НДС к вычету - 155462-44 руб.;

счет-фактура №222

от 19.08.2008

на сумму НДС к вычету - 75597-81 руб.;

счет-фактура №219

от 19.08.2008

на сумму НДС к вычету - 245446-04 руб.;

счет-фактура №217

от 19.08.2008

на сумму НДС к вычету - 155702-18 руб.;

счет-фактура №206

от 16.08.2008

на сумму НДС к вычету - 69115-09 руб.;

счет-фактура №212

от 18.08.2008

на сумму НДС к вычету - 149807-43 руб.;

счет-фактура №210

от 18.08.2008

на сумму НДС к вычету - 51289-56 руб.;

счет-фактура №191

от 14.08.2008

на сумму НДС к вычету - 217995-82 руб.;

счет-фактура №296

от 28.08.2008

на сумму НДС к вычету - 113419-09 руб.;

счет-фактура №280

от 28.08.2008

на сумму НДС к вычету - 51898-36 руб.;

счет-фактура №286

от 27.08.2008

на сумму НДС к вычету - 380944-91 руб.;

счет-фактура №288

от 27.08.2008

на сумму НДС к вычету - 106115-46 руб.;

счет-фактура №251

от 22.08.2008

на сумму НДС к вычету - 66375-62 руб.;

счет-фактура №352

от 09.09.2008

на сумму НДС к вычету - 9901 руб.;

счет-фактура №354

от 11.09.2008

на сумму НДС к вычету - 82667-32 руб.;

счет-фактура №356

от 12.09.2008

на сумму НДС к вычету - 74227-80 руб.;

счет-фактура №385

от 19.09.2008

на сумму НДС к вычету - 13171-36 руб.;

счет-фактура №384

от 19.09.2008

на сумму НДС к вычету - 39414-82 руб.;

счет-фактура №386

от 22.09.2008

на сумму НДС к вычету - 34922-73 руб.;

счет-фактура №203

от 16.08.2008

на сумму НДС к вычету - 140903-46 руб.;

счет-фактура №264

от 24.08.2008

на сумму НДС к вычету - 104317-91 руб.;

счет-фактура №269

от 25.08.2008

на сумму НДС к вычету - 279608-73 руб.;

счет-фактура №256

от 23.08.2008

на сумму НДС к вычету - 265370 руб.;

счет-фактура №258

от 23.08.2008

на сумму НДС к вычету - 41868-27 руб.;

счет-фактура №260

от 23.08.2008

на сумму НДС к вычету - 51210-55 руб.;

счет-фактура №236

от 21.08.2008

на сумму НДС к вычету - 87035-43 руб.;

счет-фактура №246

от 22.08.2008

на сумму НДС к вычету - 34-37 руб.;

счет-фактура №305

от 29.08.2008

на сумму НДС к вычету - 99311-73 руб.;

счет-фактура №308

от 29.08.2008

на сумму НДС к вычету - 105339 руб.;

счет-фактура №310

от 29.08.2008

на сумму НДС к вычету - 74426-18 руб.;

счет-фактура №312

от 30.08.2008

на сумму НДС к вычету - 53091-20 руб.;

счет-фактура №158

от 09.08.2008

на сумму НДС к вычету - 9062-18 руб.;

счет-фактура №163

от 10.08.2008

на сумму НДС к вычету - 20167-23 руб.;

счет-фактура №179

от 12.08.2008

на сумму НДС к вычету - 137919-80 руб.;

счет-фактура №187

от 13.08.2008

на сумму НДС к вычету - 224801-67 руб.;

счет-фактура №189

от 14.08.2008

на сумму НДС к вычету - 175464-35 руб.;

счет-фактура №267

от 25.08.2008

на сумму НДС к вычету - 18638-46 руб.;

счет-фактура №202

от 16.08.2008

на сумму НДС к вычету - 23178-42 руб.;

счет-фактура №223

от 20.08.2008

на сумму НДС к вычету - 233397-27 руб.;

счет-фактура №285

от 27.08.2008

на сумму НДС к вычету - 153358-64 руб.;

счет-фактура №276

от 26.08.2008

на сумму НДС к вычету - 71628-82 руб.;

счет-фактура №253

от 23.08.2008

на сумму НДС к вычету - 121614-91 руб.;

счет-фактура №266

от 25.08.2008

на сумму НДС к вычету - 73941-86 руб.;

счет-фактура №275

от 26.08.2008

на сумму НДС к вычету - 57643-04 руб.;

счет-фактура №284

от 27.08.2008

на сумму НДС к вычету - 13325-99 руб.;

счет-фактура №262

от 24.08.2008

на сумму НДС к вычету - 12583-39 руб.

и другим.

Также, как видно из материалов дела, налоговым органом по результатам проверки также было отказано в применении налоговых вычетов по НДС по контрагенту ООО «Спецсервис».

Так, Инспекция отказала обществу в применении налоговых вычетов по ООО «Спецсервис» в сумме 83 756, 29 руб. по счету-фактуре, выставленной по услугам, связанным с обеспечением перевозки груза.

Основанием для отказа в применении налоговых вычетов явилось то, что ООО «Спецсервис» запрашиваемые, согласно требованию, документы не представило, заказное письмо вернулось с отметкой «организация не значится». Адрес нахождения ООО «Спецсервис» является адресом массовой регистрации. Основным видом деятельности является - деятельность по обеспечению безопасности в чрезвычайных ситуациях. Расчетный счет в ОАО Воронеж АКБ НРБАНК закрыт 13.10.08. В рамках налогового контроля установлено, что товарно-транспортные накладные содержат недостоверные сведения: в графе «организация- владелец автотранспорта» указана организация ООО «Спецсервис» и юридический адрес: г. Воронеж ул. Студенческая 17. Учитывая указанные обстоятельства, налоговый орган пришел к выводу о необоснованности применения налоговой выгоды.

Как видно из материалов дела, по договору на перевозку автомобильным транспортом, заключенному ООО «Южно-Донское зерно» (г. Ростов-на-Дону, заказчик) с ООО «Спецсервис» (г. Воронеж, перевозчик) от 25.07.2008 № 11 ТП, перевозчик принял на себя обязательство произвести перевозку пшеницы в количестве 2 000 тонн +/-10 % по маршруту: Миллеровский район Ростовской области - г.Миллерово Ростовской области (л.д. 64-65 т. 6).

Обществу выставлен счет-фактура ООО «Спецсервис» от 29.08.2008 № 23 на общую сумму 601446 руб., в том числе НДС в сумме 91746 руб. (л.д. 93 т. 5). Услуги оплачены