Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.07.2010 по делу n А53-31099/2009. Изменить решение

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                                 дело № А53-31099/2009

14 июля 2010 г.                                                                                     № 15АП-4393/2010

                                                                                                                № 15АП-4394/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  12 июля 2010 г.

Полный текст постановления изготовлен           14 июля 2010 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Андреевой Е.В.

судей Николаева Д.В., Шимбаревой Н.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Батехиной Ю.П.

при участии:

от заявителя: Денисова И.В., представитель по доверенности от 17.05.2010г.; Знаменская И.В., представитель по доверенности от 17.05.2010г.; Байдарик А.С., представитель по доверенности от 15.02.2010г.

от налоговой инспекции: Положий Н.В., представитель по доверенности от 16.03.2010г. Куйсокова Е.С., представитель по доверенности от 17.02.2010г.;

от управления: Плеханова Н.Е., представитель по доверенности от 07.05.2010г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 24 по Ростовской области,  общества с ограниченной ответственностью «Ростовский портовой Терминал»

на решение  Арбитражного суда Ростовской области от 12 марта 2010г. по делу № А53-31099/2009

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Ростовский портовой терминал»

к заинтересованным лицам Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 24 по Ростовской области, Управлению Федеральной налоговой службы по Ростовской области

о признании  незаконными решений

принятое в составе судьи Сулименко Н.В.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Терминал» (далее – общество) обратилось  в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 24 по Ростовской области (далее - налоговая инспекция), Управлению Федеральной налоговой службы по Ростовской области (далее – УФНС по РО) о признании  незаконными решений налоговой  инспекции от 31.08.2009 № 1078, № 9796 и признании незаконным решения УФНС по РО от 16.12.2009 № 15-14/4086 в части неподтверждения факта экспорта  в размере 5 094 372 руб. и доначисления НДС по ставке 18 % в размере 916 986,9 руб. и отказа в возмещении  НДС в сумме 1 086 115,90 руб.

Решением суда от 12 марта 2010 признано незаконным решение налоговой инспекции от 31.08.2009 № 9796 в части доначисления налога на добавленную стоимость в размере 455 886,58 руб., соответствующей пени и налоговых санкций на основании ч. 1 ст. 122 НК РФ и решение УФНС России по РО от 16.12.2009 № 15-14/4086 в части оставления в силе решения налоговой инспекции от 31.08.2009 № 9796 в части доначисления налога на добавленную стоимость в размере 455 886,58 руб., соответствующей пени и налоговых санкций на основании части 1 статьи 122 НК РФ. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Решение мотивировано тем, что в виду того, что транспортные услуги были оказаны  Обществом в отношении  товара, не помещенного  под таможенный режим экспорта, к указанным правоотношениям не применяются положения п. 2 ч. 1 ст. 164 НК РФ. Поскольку обществом не была подтверждена  обоснованность применения ставки 0%, им неправомерно заявлен к вычету НДС в размере 630,228,95 руб. предъявленного ООО «Ростовтранслогистика» и ООО «Ютек». Налоговая инспекция неправомерно отказала в принятии вычета по НДС  по счетам-фактурам ООО «Ростовская транспортная логистика», ООО «Космос-Кран», ООО «Рост» в общей сумме 455 886,58 руб.  

В Пятнадцатый Арбитражный апелляционный суд  обратилось Общество с апелляционной жалобой и дополнением, в которой просит решение суда от 12 марта 2010г. в части отказа в удовлетворении заявленных требований отменить, принять по делу новый судебный акт.

По мнению подателя жалобы, судом первой инстанции неправильно истолкованы положения п. 2 ч. 1 ст. 164 НК ПРФ  так как основным критерием отнесения  услуг к облагаемым ставкой 0%  по НДС  является их непосредственная связь с производством и реализацией  товаров, вывезенных в таможенном режиме экспорта. Вывод суда первой инстанции о неправомерности предъявления налоговых вычетов по сделкам с ООО «ЮТЭК» и ООО «Ростовтранслогистика» противоречит правовой позиции ВАС, выраженной в определениях от 10.12.2007г. № 15684/07, 16.07.2007г. № 8070/07, а также правоприменительной практике.

В Пятнадцатый Арбитражный апелляционный суд  обратилась налоговая инспекция  с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда от 12 марта 2010г. в части признания недействительным  решения налоговой инспекции от 31.08.2009г. № 9796 в сумме 455 886,58 руб. отменить, принять по делу новый судебный акт.

По мнению налоговой инспекции, судом первой инстанции не учтено, что  предъявленный ООО «РОСТ» и ООО «Космос-Кран»  НДС по ставке 18 % не может быть предъявлен к вычету, так как налог был исчислен в нарушение  требований гл. 21 НК РФ. Судом первой инстанции необоснованно признано незаконным решение налоговой инспекции в части  отказа в вычете по НДС по сделке с ООО «Ростовская Транспортная Логистика», так как из материалов встречных проверки следует, что   денежные средств, перечисленные Обществом на расчетный счет  ООО «Ростовская Транспортная Логистика»  в дальнейшем перечислены ООО «Святояр». В результате анализа движения денежных средств по счету ООО «Святояр» установлено, что   несоответствие  назначения поступлений и списания денежных средств с тем характером осуществляемой деятельности ООО «Святояр» который указан в ЕГРЮЛ.

В отзыве на апелляционную жалобу Общество просит решение суда в части признания недействительными решений налоговой инспекции УФНС по РО оставить без изменения, апелляционную жалобу налоговой инспекции без удовлетворения.

В отзыве на апелляционную жалобу Общества налоговая инспекция просит решение суда в части отказа в удовлетворении заявленных обществом требований оставить без изменения, апелляционную жалобу Общества без удовлетворения.

Определением от 27 мая 2010г. судебная коллегия в порядке ст. 48 АПК РФ  определила считать надлежащим  наименованием заявителя ООО «Ростовский портовый терминал»  в связи с изменением фирменного наименования ООО «Терминал» на ООО «Ростовский портовой терминал» (т. 16, л.д. 186-188).

Представители налоговой инспекции поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, в отзыве на апелляционную жалобу, просили решение суда от 12 марта 2010г.  в части признания незаконным решения налоговой инспекции отменить, принять новый судебный акт, в удовлетворении апелляционной жалобы заявителя отказать.

Представители Общества поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, в дополнении на апелляционную жалобу, в отзыве на апелляционную жалобу, просили решение суда в части отказа в удовлетворении заявленных требований отменить, принять новый судебный акт, в удовлетворении апелляционной жалобы налоговой инспекции отказать.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб и отзывов на них, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что  решение суда первой инстанции подлежит изменению в части по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела,  Общество представило в налоговую  инспекцию налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость за 3 квартал 2008 года, в разделе 5 которой заявило реализацию работ (услуг), непосредственно связанных с экспортом товара, в размере 17 831 999 руб., налоговый вычет в размере 2 747 374 руб., сумма НДС, заявленная для возмещения из бюджета по декларации составила 1 328 669 руб. Вместе с декларацией представлен пакет документов, предусмотренных статьей 165 НК РФ для подтверждения права на применение ставки 0 процентов в отношении суммы реализации, заявленной в разделе 5 налоговой декларации.

Выявленные в ходе камеральной налоговой проверки нарушения зафиксированы в акте камеральной налоговой проверки № 11471 от 18.06.2009 г.,

По результатам рассмотрения материалов налоговой проверки и представленных Обществом возражений  принято решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля от 31.07.2009г. № 90.

После завершения дополнительных мероприятий налогового контроля была составлена справка от 24.08.2009г., которая вручена представителю общества 24.08.2009г.

По результатам рассмотрения дополнительных мероприятий налогового контроля с участием представителя налоговой инспекции принято решение от 31.08.2009г. № 1078, в соответствии с которым инспекция подтвердила обоснованность применения налоговой ставки 0 % в отношении реализации товаров (работ, услуг) на экспорт в сумме 12 737 627 руб., отказала в применении налоговой ставки 0 % в отношении реализации товаров (работ, услуг) на экспорт в сумме 5 094 372 руб. и отказала в возмещении налога на добавленную стоимость в размере 1 328 669 руб., а также решение  № 9796 о доначислении налога на добавленную стоимость в размере 795 588 руб.. пени в размере 100 102 руб. 10 коп., налоговых санкций на основании части 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа 125 315 руб.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы Общества решением УФНС России от 16.12.2009г. №15-14/4086 жалоба налогоплательщика удовлетворена частично, решение налоговой инспекции   от 31.08.2009г. № 9796 изменено в части необоснованного доначисления НДС в размере 121 154 руб., соответствующей пени и налоговых санкций. В остальной части решение от 31.08.2009г. № 9796 утверждено и вступило в законную силу.

Не согласившись с решениями налоговой инспекции  и УФНС России по РО в части общество в порядке статей 137 и 138 Налогового кодекса Российской Федерации обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

При рассмотрении апелляционной жалобы суд руководствовался следующим.

Подпунктами 2 и 3 п. 1 ст. 164 НК РФ в редакции, вступившей в действие с 01.01.2006, предусмотрено применение нулевой ставки налога на добавленную стоимость при реализации услуг по перевозке товаров, вывозимых за пределы территории Российской Федерации, ввозимых на территорию Российской Федерации и помещенных под таможенный режим международного таможенного транзита, оказываемые российскими налогоплательщиками (за исключением российских перевозчиков на железнодорожном транспорте),

Согласно положениям названного Кодекса для обоснования правомерности применения нулевой ставки налога на добавленную стоимость в отношении указанных услуг налогоплательщики обязаны представить в налоговые органы соответствующие документы, перечень которых установлен статьей 165 НК РФ.

Согласно пп. 4 п. 1 статьи 165 НК РФ при реализации товаров, предусмотренных подпунктом 1 и (или) подпунктом 8 пункта 1 статьи 164 Кодекса, для подтверждения обоснованности применения налоговой ставки 0 процентов (или особенностей налогообложения) и налоговых вычетов в налоговые органы, если иное не предусмотрено пунктами 2 и 3 данной статьи, представляются копии транспортных, товаросопроводительных и (или) иных документов с отметками пограничных таможенных органов, подтверждающих вывоз товаров за пределы территории Российской Федерации.

Налогоплательщик может представлять любой из перечисленных документов с учетом следующих особенностей. При вывозе товаров в таможенном режиме экспорта судами через морские порты для подтверждения вывоза товаров за пределы таможенной территории Российской Федерации налогоплательщиком в налоговые органы представляются следующие документы: копия поручения на отгрузку экспортируемых грузов с указанием порта разгрузки с отметкой "Погрузка разрешена" пограничной таможни Российской Федерации; копия коносамента, морской накладной или любого иного подтверждающего факт приема к перевозке экспортируемого товара документа, в котором в графе "Порт разгрузки" указано место, находящееся за пределами таможенной территории Российской Федерации.

В соответствии с п. 4 ст. 165 НК РФ при реализации работ (услуг), предусмотренных пп. 2 и 3 п. 1 ст. 164 НК РФ, для подтверждения обоснованности применения налоговой ставки 0 процентов (или особенностей налогообложения) и налоговых вычетов в налоговые органы, если иное не предусмотрено пунктом 5 статьи, представляются следующие документы: 1) контракт (копия контракта) налогоплательщика с иностранным или российским лицом на выполнение указанных работ (оказание указанных услуг); 2) выписка банка, подтверждающая фактическое поступление выручки от иностранного или российского лица - покупателя указанных работ (услуг) на счет налогоплательщика в российском банке; 3) таможенная декларация (ее копия) с отметками российского таможенного органа, производившего таможенное оформление вывоза и (или) ввоза товаров, и пограничного таможенного органа, через который товар был вывезен за пределы территории Российской Федерации и (или) ввезен на территорию Российской Федерации. Указанная декларация (ее копия) представляется в случае перемещения товаров трубопроводным транспортом или по линиям электропередачи, оказания услуг, непосредственно связанных с перевозкой (транспортировкой) товаров, помещенных под таможенный режим международного таможенного транзита, с учетом особенностей, предусмотренных подпунктом 3 пункта 1 настоящей статьи; 4) копии транспортных, товаросопроводительных и (или) иных документов, подтверждающих вывоз товаров за пределы таможенной территории Российской Федерации (ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации в соответствии с подпунктами 2 и 3 пункта 1 статьи 164 Кодекса). Положения данного подпункта применяются с учетом особенностей, предусмотренных подпунктом 4 пункта 1 статьи 165 Налогового кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела установлено, что на основании договора  оказания услуг №17-03-08/10 РЭМЗ от 17.03.2008г.  между ООО «Терминал» и ООО «Ростовский электрометаллургический завод»,  Общество принимает на себя обязательство принять со склада ООО «РЭМЗ», доставить автотранспортом и выгрузить на склад Общества, расположенный по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. 1-я