Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.07.2010 по делу n А32-52557/2009. Изменить решение

а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

В соответствии с пунктом 2 статьи 548 ГК РФ, к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В соответствии со ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Удовлетворяя требования истца частично, суд первой инстанции указал, что

требования истца обоснованными с учетом норм ст.ст. 36, 39, 158 Жилищного кодекса РФ, но при рассмотрении спора по данному делу не могут быть приняты судом во внимание, поскольку истец нарушил обязательства по договору, а именно в нарушение п. 2.1.4 договора истец ежемесячно не предоставлял Управляющей компании счета-фактуры, оформленные в соответствии с НК РФ, с указанием количества фактически отпущенной тепловой энергии с расшифровкой по каждому дому и по виду услуг, в соответствии с п. 2.3 договора истцом не представлены доказательства осуществления контроля Теплоснабжающей организацией за состоянием приборов учета расхода тепла и правильности предоставления Управляющей компанией сведений о потреблении тепла,  в нарушение п. 2.3.6 договора истец не требовал от ответчика проведения ежемесячной сверки расчетов с оформлением в течение пяти дней актов сверки платежей по форме, установленной Теплоснабжающей организацией, в соответствии с п. 4.3 договора истец не представил в судебное заседание доказательства ежемесячного предоставления ответчику до 10-го числа месяца, следующего за расчетным, платежных документов, актов приема-передачи тепловой энергии в виде горячего водоснабжения и актов сверки расчетов. Фактически, суд удовлетворил требования истца исходя из признанной ответчиком суммы долга 17 105 560 руб. 55

Однако, суд не учел следующее.

Ответчик заключил договор с теплоснабжающей организацией в целях оказания населению коммунальной услуги по горячему водоснабжению, и  в соответствии с Правилами предоставления услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.06 №307 (далее Правила № 307) является исполнителем коммунальных услуг.

Согласно пункту 1 статьи 157 Жилищного кодекса размер платы за коммунальные услуги определяется на основании показаний приборов учета, а при их отсутствии - нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Пунктом 8 Правил N 307 предусмотрено, что условия договора о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении (приеме (сбросе) сточных вод), заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить данным Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

Таким образом, отношения сторон регулируются как нормами об энергоснабжении, так и положениями Жилищного кодекса РФ и  Правил № 307.

Сторонами и материалами дела подтверждено, что на спорных домах общедомовые приборы учета не установлены.

Поэтому вопрос о методе определения количества потребленной тепловой энергии при отсутствии приборов учета должен решаться исходя из установленных органами местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг, которые, в свою очередь, учитываются согласно приложению N 2 к Правилам N 307 при расчете размера платы за коммунальные услуги.

В силу абзаца второго пункта 15 Правил N 307 в случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной и горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Таким образом, в упомянутой норме имеется прямое указание на приобретение исполнителем коммунальных услуг в лице управляющей организации у ресурсоснабжающей организации горячей воды по тарифам, установленным для граждан.

В соответствии с решением Городской думы  г. Новороссийска от 16.03.2001г. № 30 установлены следующие нормативы  потребления  горячей воды в месяц на одного человека: в домах с централизованным горячим  водоснабжением  при подаче горячей воды от 2 до 10 часов в сутки 0,140 Гкал в месяц,  в домах с централизованным горячим  водоснабжением  при подаче горячей воды более 10 часов в сутки 0,165 Гкал в месяц, в домах, оборудованными умывальниками, мойками и душами (без ванн) 0,110 Гкал в месяц.

Приказом Региональной энергетической комиссии Департамента цен и тарифов Краснодарского края от 05.12.2007г. № 92/2007-т «Об установлении тарифов на тепловую энергию» для филиала ОАО «Краснодартеплоэнерго»-«Новороссийские тепловые сети» установлен тариф на горячую воду (руб/Гкал) 1285, 888  (с учетом стоимости холодной воды) без НДС и 979, 15 (без учета стоимости холодной воды )без НДС.

Вместе с тем, указным приказом предусмотрено, что  при расчете размера платы за коммунальные услуги  гражданам и потребителям, приравненным к населению, не применяются тарифы, установленные на 2008г, в том числе приказом РЭК  от 05.12.07г. Для населения сохраняют действие нормативные акты об утверждении тарифов, применяемых в 2007г.

Приказом РЭК ДЦиТ КК от 06.02.08г. № 2/2008-т  Приказ РЭК от 21.12.2007г. № 107/207-т признан утратившим силу с 01.03.2008г.

В 2007г. приказом РЭК от 20.12.2006г. № 194/2006 утверждены тарифы для 1160,84  (руб.Гкал) с учетом стоимости холодной воды и 836, 91 без учета стоимости холодной воды.

Таким образом, применение тарифов в 2008г. для граждан  по тарифам 2007г. действовало 2 месяца:  январь-февраль 2008г.

На основании указанных актов и распоряжений, истец производил начисление стоимости отпущенной тепловой энергии по договору ответчику в январе-феврале 2008г. по тарифам (2007г.), в остальные месяцы спорного периода по тарифам 2008г. ( при этом, поскольку в 2007г. ОАО «Краснодартеплоэнерго» деятельность не осуществляло, правомерно применены тарифы, установленные для энергоснабжающей организации, действовавшей в то время и поставляющей теплоэнергию населению г. Новороссийска -ОАО «НовоТЭК» исходя из стоимости 1160 руб. 84 коп. за 1 Гкал за горячее водоснабжение с водой и 836, 91 Гкал за горячее водоснабжение  без воды (указанные обстоятельства установлены судебными инстанциями по делу № А32-9537/2008)).   

Истец, в обоснование расчета потребленной ответчиком теплоэнергии на ГВС  применил сведения о количестве проживающих, согласованном сторонами в Приложении № 2  к договору на отпуск тепловой энергии № 1 от 01.01.08г. (адресный список жилых домов) из расчета 75 925 человек в период с 01.01.08г. по 30.09.08г. и в соответствии с протоколом разногласий к Приложению № 2 от 01.02.2008г. к договору на отпуск тепловой энергии от 01.01.08г. № 1 из расчета 76 201 человек за период с 01.10.08г. по 31.12.2008г.  и нормативов потребления, установленного Решением городской Думы г. Новороссийска № 30 от 16.03.2001г.

Также в общем расчете представленном истцом учтена корректировка с остановкой ведомственных котельных на реконструкцию, подписанием сторонами Актов недопоставки тепловой энергии за 2008г. (суду представлен отдельный расчет недопоставки тепловой энергии за 2008г. на сумму 438 023 руб. 25 коп.)

Таким образом, объем поставленной  ответчику на нужды ГВС тепловой энергии в 2008г. составил 138 651 Гкал на сумму 206 083 492 руб. 73 коп.

В соответствии с представленными документами сумма оплаты за горячее водоснабжение  составляет 91 473 772 руб. 18 коп.

Также истец указал, что в июне 2010г. ответчиком произведены платежи по договору № 1 от 01.01.08г. в размере 2 000 000 руб. на нужды ГВС в 2008г.  просил их учесть.

Таким образом, с учетом указанных оплат, на момент рассмотрения апелляционной жалобы, задолженность составляет 112 609 720 руб. 55 коп. и подлежит взысканию.

Ответчик, возражая против удовлетворения жалобы указал, что должны быть учтены показания квартирных приборов учета граждан, порядок расчета с учетом применения показаний приборов учета граждан предусмотрен п.1.8 договора и не был сторонами изменен, представил контррасчет исходя из своей правовой позиции.

Данные доводы подлежат отклонению.

В силу пункта 1 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации договор энергоснабжения является публичным договором и на него распространяется указание пункта 4 указанной статьи, в соответствии с которым цена товаров, работ, услуг а также иные условия публичных договоров устанавливаются одинаковыми для всех потребителей

В соответствии со ст. 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом, и иными правовыми актами, действующими на момент заключения.

Правительство Российской Федерации может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров, а также пункта 5 той же статьи о ничтожности условий публичного договора, не соответствующих указанным правилам.

Порядок расчета за тепловую энергию исходя из нормативов потребления при отсутствии общедомового прибора учета установлен ст. 157 ЖК РФ, Правилами №307.

Таким образом, пункт договора 1.18 в части определения количества теплоэнергии по внутриквартирным приборам учета при отсутствии общедомового  противоречит указанным нормативным актам.

Договором закреплена обязанность абонента установить коллективные (общедомовые) приборы коммерческого учета.

Использование при расчете количества отпущенной тепловой энергии показаний квартирных приборов не учитывает неизбежные потери во внутридомовых сетях, оплата которых в данном случае лежит на собственниках помещений домов опосредованно через предприятие.

Указанное не противоречит Правилам № 307, поскольку последние предусматривают обязанность перерасчета потребленных ресурсов гражданами, в том числе в зависимости от отсутствия общедомового прибора учета.

Поэтому у суда отсутствовали основания принимать расчет ответчика и определять количество тепловой энергии, поданной на обслуживаемые предприятием дома, по показаниям установленных у населения индивидуальных приборов учета.

Поскольку жилые дома находятся в управлении ответчика, отношения по снабжению тепловой энергией между жителями, установившими приборы учета, и непосредственно энергоснабжающей организацией, не возникают. Эти отношения опосредованы участием исполнителя коммунальных услуг (предприятием), к правоотношениям которого с жильцами подлежит применению пункт 16 Правил N307.

Указанная позиция соответствует выводам, изложенным в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 21.04.2009 N 15791/08, от 09.06.2009 N 525/09, от 22.09.2009 N 5290/09.

Доводы ответчика  и выводы суда первой инстанции о том, что истец нарушил обязательства по договору, не предоставлял Управляющей компании счета-фактуры, оформленные в соответствии с НК РФ, с указанием количества фактически отпущенной тепловой энергии с расшифровкой по каждому дому и по виду услуг, не представил доказательства осуществления контроля Теплоснабжающей организацией за состоянием приборов учета расхода тепла и правильности предоставления Управляющей компанией сведений о потреблении тепла,  истец не требовал от ответчика проведения ежемесячной сверки расчетов с оформлением актов сверки платежей по форме, не могут являться основанием для применения иного порядка расчета потребленной тепловой энергии  ответчиком, чем установлено вышеуказанными нормативными актами.

Суд первой инстанции не учел, что  между сторонами имеется спор по порядку учета, составление актов сверки в указанном случае невозможно.  Задолженность за тепловую энергию взыскивается за прошедший период за 2008г., то есть уже за фактически потребленную энергию, не имеет правового значение своевременность и доказанность выставление счетов- фактур при определении суммы долга. Стороны не отрицают и подтверждено материалами дела отсутствие в спорных домах общедомовых приборов учета. При таких обстоятельствах, определение потребленной теплоэнергии производится расчетным способом, исходя из количества проживающих граждан и установленным  органом  местного самоуправления норматива  потребления коммунальных услуг. 

Суд апелляционной инстанции предоставлял ответчику время для представления контррасчета исходя из указанного выше способа определения потребленной теплоэнергии. Ответчик представил контррасчет исходя из своей позиции, который судом апелляционной инстанции не принимается.

Не представлены конкретные разногласия по количеству проживающих граждан, по неправильному применению норматива.   Доводы о том, что имеются акты о непоставке воды в определенные дома не принимаются, поскольку примененный истцом тариф учитывает ограниченный порядок подачи воды  жилые дома,  истцом учтен перерасчет при неработе котельных на сумму 438 023 руб. 25 коп.

В соответствии со ст. 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Истец пояснил, что исходя из представленных ответчиком сведений среднее количество граждан, проживающих в многоквартирных домах, находящихся в управлении, в период с 1 по 3 квартал 2008г. составило 76 003 человек,  в то время как истцом произведен расчет исходя из количества 75 925 человек. За период с октября по декабрь 2008г. среднее количество граждан по сведениям ответчика составило 76 236, расчет истцом произведен исходя из 76 201 человек.

По домам, по которым между сторонами возникли разногласия о примененном тарифе, истец обоснованно применил тарифы, установленные Решение Городской Думы № 30 от 16.03.01г.- как уполномоченного органа. Истцом представлен адресный список жилых домов, подписанный сторонами, определяющий принадлежность домов по адресам ул. Ванцетти, 6/8, ул. Видова, 186, ул. Ванцетти, 13б, М.Борисова, 15 а, Сакко и Ванцетти, 11 а, Первомайская, 3  к