Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.10.2008 по делу n А32-2605/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

на 26 528 руб. 06 коп.

При этом по данным истца, в декабре 2007 года ответчику была передана электрическая энергия (мощность) в количестве 37 268 764 кВтч. Ответчик признает принятие от истца в указанном периоде электрической энергии в количестве 25 434 720 кВтч, подтверждая это товарной накладной от 31 декабря 2007 года № 4881. Приобретение электрической энергии в количестве 11 834 044 кВтч ответчиком отрицается со ссылкой на отсутствие правового основания такой передачи, обусловленного прекращением действия договора энергоснабжения в этой части в связи с утратой ЗАО «НОРЭМ» с 1 декабря 2007 года статуса участника оптового рынка электрической энергии.

Основываясь на положениях пунктов 32, 66 Правил оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, утвержденных постановлением Правительства РФ от 24 октября 2003 года №  643 (далее – Правила оптового рынка), пункта 61 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31 августа 2006 года №530 (далее – Правила розничных рынков), а также статьи 455 Гражданского кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции сделал вывод о том, что с 1 декабря 2007 года истец не имел с ответчиком договорных отношений по поставке ему электрической энергии (мощности) в объеме 11 834 044 кВтч и 22 214 кВт, поставка которой фактически осуществлялась истцом непосредственно потребителю – ОАО «Новоросцемент».

Суд апелляционной инстанции полагает, что данный вывод основан на неправильном применении норм материального права.

Правоотношения между истцом и ответчиком, опосредующие возмездное отчуждение электрической энергии (мощности), представляют собой правоотношения энергоснабжения, регулируемые нормами, к источникам которых в соответствии со статьей 2 Федерального закона от 26 марта 2003 года № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон об электроэнергетике) относится основанное на Конституции Российской Федерации законодательство, состоящее из Гражданского кодекса Российской Федерации, Закона об электроэнергетике и иных регулирующих отношения в сфере электроэнергетики федеральных законов, а также указов Президента Российской Федерации и постановлений Правительства Российской Федерации, принимаемых в соответствии с указанными федеральными законами.

Закон об электроэнергетике разграничивает понятия оптового и розничного рынков электрической энергии, наделяя в силу пункта 1 статьи 21 данного Закона Правительство Российской Федерации полномочием по утверждению правил оптового рынка и основных положений функционирования розничных рынков. Пунктом 1 статьи 30 Закона об электроэнергетике установлено, что правовые основы функционирования оптового рынка устанавливаются настоящим Федеральным законом, а также правилами оптового рынка, установленными Правительством Российской Федерации, нормативными правовыми актами федеральных органов исполнительной власти, предусмотренных правилами оптового рынка. Пунктом 4 статьи 37 Закона об электроэнергетике установлено, что отношения по договору энергоснабжения регулируются утверждаемыми Правительством Российской Федерации основными положениями функционирования розничных рынков в той части, в которой ГК РФ допускает принятие нормативных правовых актов, регулирующих отношения по договору энергоснабжения. На основании указанных положений Правительством Российской Федерации были утверждены Правила оптового рынка и Правила розничных рынков, которые установили различный правовой режим отношений, возникающих в соответствующих сферах обращения электрической энергии.

Вывод суда первой инстанции о том, что при определении обязательств сторон с 1 декабря 2007 года подлежат применению нормы Правил оптового рынка является неверным, поскольку согласно пункту 1 указанных Правил последние устанавливают правовые основы функционирования оптового рынка электрической энергии (мощности), представляющего для целей правового регулирования совокупность отношений, возникающих между субъектами, обладающими статусом субъекта оптового рынка, приобретенном в установленном порядке (пункт 4 Правил оптового рынка). Как установлено материалами дела, 1 декабря 2007 года ответчик утратил статус участника оптового рынка электрической энергии; последствия утраты субъектом статуса участника оптового рынка определены в пунктах 32, 66 Правил оптового рынка, однако правовое значение этого обстоятельства для системы правоотношений с участием данного субъекта и его потребителей на розничном рынке электрической энергии определяется Правилами розничных рынков, в предмет правового регулирования которых входят, исходя из содержания пункта 1, отношения между субъектами розничных рынков электрической энергии и отношения между субъектами оптового рынка электрической энергии, с одной стороны, и субъектами розничных рынков – с другой.

Договор энергоснабжения от 20 декабря 2006 года № 1310031 не является договором, опосредующим отношения на оптовом рынке электрической энергии, поскольку заключен между истцом как гарантирующим поставщиком и ответчиком как потребителем; заключение таких договоров не обусловлено наличием статуса участника оптового рынка у потребителя, в силу чего утрата ответчиком этого статуса 1 декабря 2007 года не является обстоятельством, обусловливающим невозможность исполнения данного договора в качестве основания его прекращения. Из этого следует, что примененная судом первой инстанции норма пункта 66 Правил оптового рынка, согласно которому в случае лишения покупателя электрической энергии (мощности) статуса субъекта оптового рынка и (или) права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке заключенные ими на оптовом рынке регулируемые договоры прекращаются в связи с невозможностью исполнения, является нормой, не подлежащей применению, поскольку не распространяется на спорный договор. В силу данной нормы не может быть прекращен и договор энергоснабжения № 1/08 от 22 ноября 2006 года между ЗАО «НОРЭМ» как энергоснабжающей организацией и ОАО «Новоросцемент» как потребителем, поскольку этот договор не является договором, заключенным на оптовом рынке электрической энергии.

Пункт 32 Правил оптового рынка, определяя правовые последствия утраты субъектом статуса участника оптового рынка, не содержит норм, определяющих условия действия, включая прекращение, договоров энергоснабжения, в которых соответствующий субъект участвовал в качестве субъекта розничного рынка электрической энергии как в качестве потребителя, так и в качестве энергоснабжающей организации. Норма данного пункта определяет субъектов приобретения электрической энергии, необходимой для обслуживания на розничном рынке потребителей утратившего соответствующий статус субъекта оптового рынка до конца текущего периода регулирования: в качестве таких субъектов приобретения могут выступать либо гарантирующий поставщик, который принял на обслуживание потребителей утратившего статус участника оптового рынка субъекта, либо иные энергосбытовые (энергоснабжающие) организации, с которыми у указанных потребителей заключен договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на розничном рынке.

Из содержания пункта 32 Правил оптового рынка не следует обязанность гарантирующего поставщика принять на обслуживание потребителей организации, утратившей статус субъекта оптового рынка; такая обязанность является элементом правового режима публичных договоров энергоснабжения (купли-продажи электрической энергии) и установлена пунктом 61 Правил розничных рынков, в соответствии с которым гарантирующий поставщик обязан заключить договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии) с любым обратившимся к нему лицом в отношении точек поставки лиц, чьи энергопринимающие устройства находятся в границах зоны его деятельности, а также принять на обслуживание граждан при отсутствии их обращения в случаях, установленных разделом VI указанных Правил. Из этой нормы следует, что принятие на обслуживание, опосредуемое договором энергоснабжения с участием гарантирующего поставщика, поставлено в зависимость от волеизъявления потребителя, что соответствует статье 426 Гражданского кодекса Российской Федерации, определяющей порядок заключения публичных договоров. Возникновение отношений энергоснабжения в отсутствие волеизъявления потребителя на заключение договора, выраженного в соответствующем обращении к гарантирующему поставщику, допускается только в отношении граждан в определенных разделом VI Правил розничных рынков случаях.

Аналогичный механизм лежит в основе предусмотренного разделом VI Правил розничных рынков особого порядка принятия покупателей электрической энергии на обслуживание гарантирующим поставщиком, в качестве основания применения которого подпункт «г» пункта 93 указанных Правил предусматривает начало процедуры лишения энергосбытовой (энергоснабжающей) организации права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке. Этот порядок не требует волеизъявления потребителя на возникновение отношений энергоснабжения с участием гарантирующего поставщика только в отношении граждан, которые переходят на обслуживание к гарантирующему поставщику с даты и времени, установленных уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации для такого перехода, и вносят ему плату за потребленную с этого момента электрическую энергию. Прочие лица, изъявившие желание приобретать электрическую энергию у гарантирующего поставщика, заключают с ним соответствующие договоры в срок не позднее 2 месяцев с даты, установленной для перехода на обслуживание к гарантирующему поставщику (пункт 97 Правил розничных рынков). Отсутствие изъявления указанного желания потребителем исключает заключение договора энергоснабжения с гарантирующим поставщиком, поскольку правовой режим публичного договора, определенный статьей 426 Гражданского кодекса Российской Федерации, ограничивая свободу договора в отношении продающей товары (выполняющей работы, оказывающей услуги) коммерческой организации, не предусматривает понуждения к заключению договора другой стороны – потребителя. Связывая принятие на обслуживание гарантирующим поставщиком потребителя с изъявлением последним соответствующего желания, указанная норма не исключает таким образом возможность заключения договора энергоснабжения с иной энергоснабжающей (энергосбытовой) организацией. Этот вывод, в частности, подтверждается пунктом 66 Правил оптового рынка, который, определяя в качестве субъекта приобретения электрической энергии, необходимой для обслуживания потребителей организации, утратившей статус субъекта оптового рынка, не только гарантирующего поставщика, но и иную энергосбытовую (энергоснабжающую) организацию, с которой у указанных потребителей заключен договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на розничном рынке, прямо исходит из возможности заключения таких договоров. В отличие от договоров, заключаемых с гарантирующим поставщиком, договоры между потребителями и энергосбытовыми (энергоснабжающими) организациями не являются публичными, поскольку в соответствии с пунктом 8 Правил розничного рынка последние свободны в заключении договоров, обеспечивающих снабжение потребителей электрической энергией. Из сказанного следует, что особый порядок принятия покупателя электрической энергии на обслуживание гарантирующим поставщиком, в качестве общего правила исключающий для него возможность отказаться от заключения соответствующего договора, являясь гарантией для потребителей электроэнергии в условиях невозможности снабжения их энергией прежним поставщиком энергии, не может рассматриваться как ограничение права потребителей приобретать электрическую энергию в рамках правоотношений с иными энергоснабжающими организациями. Иное толкование положений раздела VI Правил розничных рынков ведет к недопустимому с точки зрения части 3 статьи 55 Конституции Российской Федерации, пункта 2 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации ограничению свободы договора как одного из основных начал гражданского законодательства.

Системное толкование положений пункта 93 Правил розничных рынков позволяет сделать вывод, что общим основанием использования особого порядка принятия потребителя на обслуживание гарантирующим поставщиком является невозможность дальнейшего снабжения электрической энергией покупателей гарантирующим поставщиком и (или) энергосбытовой (энергоснабжающей) организацией, в силу чего перечисленные в подпунктах «а»-«г» обстоятельства не могут рассматриваться как основания применения раздела VI Правил розничных рынков вне связи с невозможностью дальнейшего снабжения.

Как следует из материалов дела, утрата ЗАО «НОРЭМ» статуса участника оптового рынка не привела к невозможности дальнейшего снабжения электрической энергией ОАО «Новоросцемент» на условиях, установленных договором энергоснабжения № 1/08 от 22 ноября 2006 года, поскольку необходимый для исполнения этого договора объем электрической энергии приобретался ЗАО «НОРЭМ» у ОАО «Кубаньэнергосбыт» по договору энергоснабжения от 20 декабря 2006 года № 1310031. Вывод суда первой инстанции о том, что данный договор был прекращен с прекращением дополнительного соглашения, поскольку ни в договоре ни в дополнительном соглашении стороны не предусмотрели обязанность сторон возвратиться к условиям договора в части 15 % в случае лишения ответчика статуса оптового покупателя, не соответствует нормам действующего законодательства.

Договором энергоснабжения от 20 декабря 2006 года № 1310031 было определено количество электрической энергии, поставляемой истцом ответчику в 2007 году путем согласования объемов ежемесячной поставки в Приложении № 2 к договору. Дополнительным соглашением от № 1 от 20 декабря 2006 года условие о количестве электрической энергии (мощности) было изменено; объем приобретаемой ЗАО «НОРЭМ» у ОАО «Кубаньэнергосбыт» электрической энергии был уменьшен до 85 % от объема, предусмотренного договором энергоснабжения, в связи с приобретением ответчиком статуса субъекта оптового рынка электрической энергии, имевшего место 1 февраля 2007 года; действие указанного соглашения на основании пункта 5.5 было прекращено 1 декабря 2007 года в связи с исключением ЗАО «НОРЭМ» из реестра субъектов оптового рынка на основании заявления ЗАО «НОРЭМ». При этом, заключая дополнительное соглашение, стороны не согласовали иной в сравнении с первоначально определенным в пункте 7.1 договора энергоснабжения – 31 декабря 2007 года – срок прекращения договора энергоснабжения, а равно не обусловили его прекращение прекращением действия дополнительного соглашения. Указанные обстоятельства в совокупности с тем, что действующее законодательство не рассматривает утрату потребителем статуса субъекта оптового рынка в качестве основания прекращения договора энергоснабжения, свидетельствуют о том, что договор № 1310031 действовал до 31