Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.10.2008 по делу n А32-7051/2007. Принять новый судебный акт (п.2 ст.269, ч.5 ст.270 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-7051/2007-52/160

16 октября 2008 г.                                                                              15АП-3906/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 15 октября 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 октября 2008 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барановой Ю.И.

судей Ванина В.В., Ехлаковой С.В.

при ведении протокола судебного заседания судьей Барановой Ю.И.

при участии:

от истца: Якименко В.А., паспорт, доверенность от 12.02.2007 г.

от ответчика: Мирошниченко Н.А., паспорт, доверенность от 12.12.2006 г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью «Связьмонтаж»

на решение  Арбитражного суда Краснодарского края

от 12.05.2008г. по делу № А32-7051/2007-52/160

по иску общества с ограниченной ответственностью «Связьмонтаж»

к ответчику  обществу с ограниченной ответственностью «Краснодарский трубный завод»

о взыскании 772 810 руб.

 по встречному иску общества с ограниченной ответственностью «Краснодарский трубный завод»

к обществу с ограниченной ответственностью «Связьмонтаж»

о взыскании   591 379 руб.

принятое в составе судьи Кондратова К.Н.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Связьмонтаж" (далее – ООО "Связьмонтаж", истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Краснодарский трубный завод" (далее – ООО "Краснодарский трубный завод", ответчик) о взыскании 772 810 руб., в связи с неоплатой ответчиком работ по договору подряда от 16.10.06г. № 09/10-06.

В процессе рассмотрения спора истец указал, что задолженность возникла по договорам подряда №№ 3/08-06 от 16.08.06г., 22/9 от 22.09.06г., 01/10-06 от 02.10.2006г., 09/10-06 от 16.10.06г.

 Ответчик заявил встречный иск о взыскании с ООО «Связьмонтаж» 138 060 руб.- задолженности по договору № 3/08/06 от 16.08.06г., а также пени за просрочку выполнения подрядчиком работ по договорам 3/08-06 от 16.08.06г. и по договору № 22/9.

Кроме того, ответчик по основному иску указал, что истцом неправомерно заявлена ко взысканию сумма 105 711 руб. по договору 01/10-06, поскольку стороны предусмотрели стоимость работ 399 849 руб., а ответчик выполнил работы на 505 560 руб. без согласования стоимости увеличения работ, что недопустимо по условиям договора; также необоснованно взыскивается сумма 138 060 руб., поскольку она находится у истца, и о ее взыскании заявляет ответчик, поскольку это сумма является частью неосвоенного аванса по договору 3/08-06. Также истцом не учтен произведенный  ответчиком  платеж на сумму 199 849 руб.

 Решением арбитражного суда Краснодарского края от 12.05.08г. исковые требования удовлетворены за  вычетом сумм,  не признанных ответчиком в размере 129 854 руб. Встречный иск удовлетворен в части взыскания задолженности 138 060 руб., а также пени в размере 147 554 руб. 51 коп.

            Общество с ограниченной ответственностью "Связьмонтаж" обжаловало решение  суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просило судебный акт отменить и удовлетворить требования в сумме 329 703 руб. (за вычетом суммы 105 711 руб. и 138 060 руб. за материалы с учетом произведенного платежа 199 849 руб.) Истец указал, что судом первой инстанции произведен двойной вычет суммы 199 849 руб. из заявленных им требований.  Также истец указал, что судом первой инстанции не было учтено, что работы не были выполнены подрядчиком в срок по причине не предоставления технической документации заказчиком в соответствии с условиями договора, кроме того. представил переписку сторон в подтверждение, что работы по договору 22/9 приняты с опозданием по вине заказчика.

Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.08.08г. решение суда первой инстанции отменено, дело принято к рассмотрению по правилам установленным для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Слушание по настоящему делу начато под председательством судьи Барановой Ю.И. в составе судей Ванина В.В. и Корневой Н.И. В связи с пребыванием судьи Корневой Н.И. в отпуске, в соответствии со ст. 18 АПК РФ, п. 3.10.1 Инструкции по делопроизводству Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда произведена замена судьи Корневой Н.И. на судью Ехлакову С.В. распоряжением от 22.09.2008 г.

При рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции представитель ООО «Связьмонтаж» заявил о том, что по договору 22/9 от 22.09.2006г. фактические расходы оказались меньше цены закрепленной в договоре. Заявил ходатайство об увеличении исковых требований на сумму превышения договорной цены над фактическими расходами подрядчика, считает что у него возникло право на взыскание экономии подрядчика, образовавшейся при производстве работ в сумме 125 497 руб. С учетом перерасчета задолженности всего просит взыскать с ответчика 454 994 руб., в том числе 329 703 руб.-задолженность, 125 497 руб. –экономию подрядчика. При этом  фактически задолженность сложилась по договорам 22/9 в сумме 292 574 руб., 09/10 в сумме 1 037 129 руб. с учетом соглашения сторон о зачислении суммы 1 000 000 руб., перечисленной ООО «Краснодарский трубный завод» по договору № 3/08-06, но не освоенной истцом.

Суд ходатайство удовлетворил в соответствии со ст. 49 АПК РФ.

ООО «Краснодарский трубный завод» заявил ходатайство об увеличении суммы встречного  иска на 234 574 руб.-пени за просрочку выполнения работ на 90 дней по договору 09/10-06. Таким образом, предметом взыскания по встречному иску является  684 740 руб. 32 коп.-пени, в связи с несвоевременным выполнением ООО «Связьмонтаж» работ по договорам 3/08-06, 22/9, 09/10. Ответчик в судебном заседании пояснил, что не возражает отнести сумму 1 000 000 руб., перечисленную ООО «Связьмонтаж» по неисполненному договору 3/08-06  в счет уменьшения своей задолженности перед истцом.

Суд ходатайство удовлетворил в соответствии со ст. 49 АПК РФ.

           Возражая против встречного иска ООО «Связьмонтаж» указал, что истцом не правильно производится расчет пени, поскольку договорами предусмотрено пени в размере 0,1% от сумы договора, а не за каждый день просрочки. Указал, что фактически работы исполнены в срок, а акты подписаны позже, также ссылается на несоразмерный размер штрафных санкций последствиям ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательств по спорным  договорам.

Изучив материалы дела, выслушав доводы сторон, суд установил следующее.

Между ООО «Связьмонтаж» и ООО «Краснодарский трубный завод» заключены договоры подряда №№ 09/10-06 от 16.10.06г., 3/08-06 от 16.08.06г., 22/9 от 22.09.06г., 01/10-06 от 02.10.06г.

В соответствии с договором 01/06 от 02.10.06г. (т.2, л.д. 15) ООО «Краснодарский трубный завод» (Заказчик) поручает, а ООО «Связьмонтаж» (Подрядчик)  обязуется выполнить работы по монтажу внутреннего водопровода на объекте: Торговый центр «Бауцентр» по ул. Селезнева, 4 в г. Краснодаре и сдать работы заказчику.

Согласно пункту 1.2 договора подрядчик обязуется  выполнить указанные работы в соответствии с утвержденным расчетом  договорной цены, а Заказчик обязуется при условии выполнения работ надлежащего объема и качества принять их результат  и оплатить цену в соответствии с настоящим договором. Согласно п.2.1 договора Цена по настоящему договору определена на основании расчета договорных цен и составляет 399 849 руб. Указано, что стоимость может измениться  при возникновении дополнительных работ и закупке материалов, не учтенных в расчете договорной цены. Срок выполнения работ 15 календарных дней с момента перечисления аванса.

В соответствии с актом выполненных работ от 09.02.07г.  работы выполнены на сумму 505 560 руб., приняты Заказчиком без возражений

Платежным поручением от 04.10.06г. Заказчик оплатил работы частично. Кроме того, последним произведена оплата работ по спорному договору в сумме 199 849 руб., что подтверждено истцом в судебном заседании и на данную сумму уменьшены исковые требования (т.2 л.д. 38.) Таким образом, ООО «Краснодарский трубный завод» оплатил по спорному договору ООО «Связьмонтаж» цену договора, указанную в п.2.1. ООО «Связьмонтаж» также принял возражения ответчика о неправомерности предъявления к оплате 105 711 руб. –превышающих стоимость установленной цены договора, что подтверждается уточненными исковыми требованиями истца.

  Таким образом, договор 01/06 от 02.10.06г. сторонами исполнен и разногласия устранены.

По договору 22/9 от 22.09.06г. (т.2, л.д. 23) ООО «Краснодарский трубный завод» (Заказчик) поручает, а ООО «Связьмонтаж» (Подрядчик)  обязуется выполнить работы по монтажу электроосвещения на объекте по адресу ул. Селезнева, 4 в г. Краснодаре и сдать работы заказчику.

Согласно пункту 1.2 договора подрядчик обязуется  выполнить указанные работы в соответствии с утвержденной сметной документацией, а Заказчик обязуется при условии выполнения работ надлежащего объема и качества принять их результат  и оплатить цену в соответствии с настоящим договором. Согласно п.2.1 договора Цена по настоящему договору определена на основании расчета договорных цен и составляет 618 071 руб.  Срок выполнения работ до 05.10.2006г.

В соответствии с п.6.1.1. договора за нарушение сроков выполнения работ Подрядчик по первому требованию оплачивает Заказчику пеню в размере 0,1% от установленной цены договора за каждый день просрочки.

 В соответствии с актом выполненных работ от 09.02.07г. (т.2, л.д. 28)  работы выполнены на сумму 492 574 руб., приняты Заказчиком без возражений.

Платежным поручением от 25.09.2006г. заказчиком произведена оплата работ в сумме 200 000 руб. по платежному поручению 180 (т.3, л.д. 14).

 Задолженность составила 292 574 руб.

По договору 09/10-06 от 16.10.06г. (т.1, л.д. 4-6) ООО «Краснодарский трубный завод» (Заказчик) поручает, а ООО «Связьмонтаж» (Подрядчик)  обязуется выполнить электромонтажные работы на объекте по адресу ул. Селезнева, 4 в г. Краснодаре и сдать работы заказчику.

Согласно пункту 1.2 договора подрядчик обязуется  выполнить указанные работы в соответствии с утвержденной сметной документацией, а Заказчик обязуется при условии выполнения работ надлежащего объема и качества принять их результат  и оплатить цену в соответствии с настоящим договором. Согласно п.2.1 договора Цена по настоящему договору определена на основании расчета договорных цен и составляет 3 075 532 руб.  Срок выполнения работ до 10.11.2006г.

В соответствии с п.6.1.1. договора за нарушение сроков выполнения работ Подрядчик по первому требованию оплачивает Заказчику пеню в размере 0,1% от установленной цены договора.

 В соответствии с актом выполненных работ от 09.02.07г. (т.1, л.д. 9-11) работы выполнены в объеме на сумму 1 960 129 руб. и приняты Заказчиком.

Платежным поручением от 27.10.2006г. заказчиком произведена оплата работ в сумме 923 000 руб. по платежному поручению № 55.

 Задолженность составила  1 037 129 руб.

           По договору 03/08-06 от 16.08.06г. (т.1, л.д. 44) ООО «Краснодарский трубный завод» (Заказчик) поручает, а ООО «Связьмонтаж» (Генподрядчик)  обязуется выполнить предпроектную  подготовку по прокладке паропровода, проект по прокладке паропровода, согласование данного проекта в соответствии с действующим законодательством, экспертизу проекта и монтаж паропровода на основании утвержденного проекта в г. Краснодаре.

Согласно пункту 1.2 договора генподрядчик обязуется  выполнить указанные работы в соответствии с утвержденной сметной документацией, а Заказчик обязуется при условии выполнения работ надлежащего объема и качества принять их результат  и оплатить цену в соответствии с настоящим договором. Согласно п.2.1 договора Цена по настоящему договору определена на основании расчета договорных цен и составляет 3 083 805 руб.  Срок выполнения работ до 01.11.2006г.

В соответствии с п.6.1.1. договора за нарушение сроков выполнения работ Подрядчик по первому требованию оплачивает Заказчику пеню в размере 0,1% от установленной цены договора.

Заказчик перечислил аванс  по договору 1 000 000 руб. по платежному поручению 102 от 21.08.06г. (т.3, л.д. 16).

16.03.2007г. ООО «Связьмонтаж» направило в адрес ООО «Краснодарский трубный завод» письмо за номером 46 о расторжении договора № 03/08 от 16.08.06г., в качестве причины указав на неоплату Заказчиком в полном объеме по договорам 01/10, 22/9 и 09/06, а также по причине возникших затруднений по согласованию проектной документации.  27.03.07г.  повторно направлено письмо № 52 о расторжении договора с предложением зачета суммы 1 000 000 руб. по договорам №№   01/10, 22/9 и 09/06.

ООО «Связьмонтаж» сделано заявление о зачете  (л.д. 137, т.1).

ООО «Краснодарский трубный завод» принял к зачету сумму 862 000 руб., сумму 138 000 руб. считал подлежащей взысканию с истца.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции ответчик указал, что принимает к зачету сумму 1 000 000 руб. в счет задолженности перед ООО «Связьмонтаж».

На основании указанных правоотношений сторон, с учетом произведенных  ответчиком платежей, уточнив исковые требования, ООО «Связьмонтаж» просит взыскать с  ООО «Краснодарский трубный завод» 329 703 руб. (задолженность 292 574 руб. по договору №22/9 плюс  задолженность 1 037 129 руб. по договору № 09/10-06  минус неосвоенный аванс 1 000 000 руб., полученный по договору 03/08-06).  Кроме того, считая, что поскольку по договору 22/9 от 22.09.06г. с установленной ценой 618 071 руб. работы были выполнены на сумму 492 574 руб., у ООО «Связьмонтаж» возникло право на взыскание экономии подрядчика в суме 125 497 руб. в соответствии со ст. 710 ГК РФ.

Предъявляя встречные исковые требования, с учетом произведенных уточнений и согласования суммы подлежащей к зачету, ООО «Краснодарский трубный завод» заявило о взыскании пени за просрочку выполнения работ по договору 09/10/06 в сумме 234 574 руб. за 90 дней просрочки (с 11.11.06г. по 09.02.07г.) исходя из размера штрафных санкций 0,1% за каждый день просрочки , рассчитанной на сумму долга без НДС;   по договору 3/08  в сумме 453 319 руб.