Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.02.2013 по делу n А32-30359/2010. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

основанием для прекращения производства по делу. В силу пункта 3 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, одновременно с прекращением производства по делу подлежит отмене принятый судом первой инстанции по существу спора судебный акт.

Поскольку отказ от иска заявлен лицом, уполномоченным на совершение таких действий от имени истца, не противоречит нормам действующего законодательства и не нарушает права других лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции принимает отказ от иска в в заявленной части сносе элементов задания магазина ООО «Исток». В указанной части производство по делу подлежит прекращению на основании пункта 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с отменой решения суда первой инстанции.

           В оставшейся части исковых требований Ачмизова А.Ш., ее представители доводы жалобы поддержали.

Представитель ООО «Исток» в судебном заседании не возражал против прекращения производства по делу от части отказа от иска, считает, что   съезд со стороны улицы Коммунаров невозможен, поскольку организация съездов с федеральной трассы, проходящей по улице Центральной запрещена, права Ачмизовой А.Ш. не нарушены, так как  у нее отсутствует титул на земельный участок.

 Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, постановлением администрации горда Сочи №998/3 от 16.11.1998 г. ООО «Исток» предоставлен в аренду земельный участок площадью 0,04 га для проектирования и строительства магазина по ул.Центральной, 111-а в Лазаревском районе.

С 1999 г. администрацией г. Сочи и обществом заключались договоры аренды земельного участка, расположенного в Лазаревском районе г. Сочи по ул.Центральная,111.(договор № 1281 от 23.02.1999 г., № 49000003085 от 26.03.2004 г.,№ 49000004377 от 22.10.2007 г.).

26.07.2010 г. между  муниципальным образование г-к Сочи в лице администрации и ООО «Исток» заключен договор аренды № 4900005931 о предоставлении обществу земельного участка с кадастровым номером 23:49:0117004:14 площадью 360 кв.м., расположенный в г. Сочи, Лазаревский район, ул. Центральная с видом разрешенного использования: магазин. Срок действия договора установлен с 23 июня 2010 по 21 мая 2010 г. Полномочия на заключение договора аренды предоставлены администрации г. Сочи Федеральным Законом от  03.12.2008  № 244-ФЗ.

В порядке ст. 51 Градостроительного кодекса РФ 19 февраля 2008 г. администрацией г. Сочи выдано разрешение № RU 23309/387 на строительство объекта капитального строительства «Магазин продовольственных товаров» площадью застройки 241 кв.м., общей площадью 362 кв.м., этажность -2 + терраса +пространство под зданием, сроком действия до 19.01.2009 г.(том 1, лист дела 16).Действие разрешении я продлено до 21.03.2011 г.

Сводным экспертным заключением № С-972/2-06 Краснодарской краевой государственной вневедомственной  экспертизы рабочий проект «Магазин продовольственных товаров» по ул.Центральной,111-а в п. Головинка Лазаревского района г. Сочи с показателями: этажность 2,+терраса,+простарнство под зданием признан соответстующим требованиям и результатам инженерных изысканий.

В результате обследования земельного участка МУ «Земельная инспекция города Сочи» установлено наличие на земельном участке находящемся в пользовании общества на праве аренды четырехэтажного капитального объекта недвижимости размером 16,6 х 13,8 м, о чем 01.09.2010 г.составлен акт.(том 1,лист дела 13).

12 октября 2010 г. Управлением архитектуры и градостроительства  администрации  г. Сочи обществу отказано в выдаче разрешения на ввод в эксплуатацию  объекта  «Магазин продовольственных товаров» со ссылкой на несоответствие параметров законченного строительством объекта требованиям строительной документации и разрешения на строительство № RU 23309/387. Объект до настоящего времени в эксплуатацию не введен, что подтвердил представитель общества в суде апелляционной инстанции.

Таким образом, ООО «Исток» возвело задание магазина с отступлением от проекта, за что  привлечено к административной ответственности (том 7,  лист дела  116 )

Администрация г. Сочи обратилась с иском  к обществу об обязании привести капитальный объект размером 16,6 х 13.8 расположенный на земельном участке с кадастровым номером 23:49:01 17 004:0014 площадью 360 кв.м. по адресу: г. Сочи, Лазаревский район, п. Головинка, ул. Центральная в соответствии с разрешением на строительство.

В порядке ст. 49 АПК РФ Администрация г. Сочи уточнила требования и просила обязать ООО «Исток» снести капитальный объект недвижимости размером 16,6 х 13,8 м, расположенный на земельном участке с кадастровым номером 23:49:01 17 004:0014 со ссылкой на возведение ответчиком объекта самовольной постройки.(том 10, лист дела 70).

        Учитывая допущенные обществом нарушения, Департамент имущественных отношений администрации г.Сочи распоряжением № 738-р от 21.04.2011 г. отменил свое распоряжение №3185-8 от 01.03.2011 г. «Об уточнении границ земельного участка с кадастровым номером  23:49:0117004:14»,которым были изменены границы с учетом выступающих за пределы земельного участка элементов. (том 8,лист дела 92)

         В силу пункта 2 статьи 222 данного Кодекса самовольная постройка подлежит сносу осуществившим ее лицом либо за его счет, кроме случаев, предусмотренных пунктом 3 названной нормы.

Согласно пункту 1 статьи 130, пункту 1 и абзацу второму пункта 2 статьи 222 Кодекса, пункту 30 постановления N 10/22 объект незавершенного строительства как недвижимость, созданная (в том числе) без получения на это необходимых разрешений или с существенными нарушениями градостроительных и строительных норм и правил, является самовольной постройкой и по общему правилу такая недвижимость подлежит сносу лицом, ее осуществившим, либо за его счет.

В соответствии с правилами статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее - Градостроительный кодекс), статьи 3 Федерального закона от 17.11.1995 N 169-ФЗ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт осуществляются на основании разрешения на строительство, которое выдается органом местного самоуправления по месту нахождения земельного участка, где планируется строительство. К заявлению о выдаче разрешения в обязательном порядке должны прилагаться правоустанавливающие документы на земельный участок, градостроительный план земельного участка, материалы проектной документации, а также иные предусмотренные статьей 51 Градостроительного кодекса документы.

По смыслу приведенных норм в предмет доказывания по иску о сносе самовольной постройки входят, в частности, следующие обстоятельства: отсутствие отведения в установленном порядке земельного участка для строительства; отсутствие разрешения на строительство; несоблюдение ответчиком градостроительных, строительных норм и правил при возведении постройки; нарушение постройкой прав и законных интересов истца. При этом для признания постройки самовольной достаточно наличия одного из указанных нарушений.

Суд установил, что возведенный ответчиком объект незавершенного строительства по своим пространственным характеристикам отличается от параметров здания, для создания которого выдано разрешение на строительство.

         Для целей отнесения спорного объекта к самовольной постройке судом первой инстанции назначены экспертизы, проведение которых поручено Южному филиалу ФГУП «Госземкадастсъемка» (заключение №2012/009/16.1 от 11.07.2012 г. и  ФБУ Краснодарская лаборатория Минюста ( заключение от 12.10.2011 г. № 272/09-3/16.1).

Так, согласно заключению  ФБУ Краснодарская лаборатория Минюста от 13.10.2011 г. объемно - планировочное решение строительства «Магазина продовольственных товаров по ул. Центральная, 111-а в п. Головинка Лазаревского района г. Сочи» выполнено в соответствии с проектом, согласованным в установленном порядке, разрешением на строительство № RU23309/387 от 19.02.2008г., согласно программному заданию заказчика и обусловлено размерами отведенного участка и его конфигурацией, функциональными требованиями, предъявляемыми к предприятиям торговли, максимального использования существующего рельефа, а также возможностью организации подъездов. Существующая планировка помещений третьего уровня исследуемого здания соответствует проектной. Проемы в наружных стенах четвертого уровня (террасы) -исследуемого объекта закрыты ленточным остеклением (по проекту остекление не предусмотрено). Въездной пандус в соответствии с проектом должен был быть выполнен по оси 1. Фактическое расположение въездного пандуса выполнено вдоль оси 3.

Объект капитального строительства здание: «Магазин продовольственных товаров», построенный ООО «Исток», возведен в границах земельного участка, предоставленного ООО «Исток» для строительства исследуемого объекта. За границами правомерного земельного участка, предоставленного ООО «Исток» располагается пандус, площадью 18,9кв.м., построенный на высоте от 1,5м до 2,5м от поверхности земли, не расположенный непосредственно на поверхности смежного земельного участка, находящегося в муниципальной собственности.

Место размещения построенного ООО «Исток» объекта капитального строительства «Магазин продовольственных товаров» соответствует месту, предусмотренному проектом.

Приведение построенного ООО «Исток» объекта капитального строительства «Магазин продовольственных товаров» в соответствие с проектной документацией и разрешением на строительство путем демонтажа (сноса) сноса пандуса шириной 1,5м, длиной 12,59м, проходящего вдоль оси 3 здания, и выходящего за границы земельного участка, предоставленного ООО «Исток» для строительства - технически невозможно.

Устройство подъезда с ул. Коммунаров в пос. Головинка в Лазаревском районе города Сочи к домовладению №111 по ул. Центральной в пос. Головинка в Лазаревском районе города Сочи  через смежный земельный участок с кадастровым номером 23:49:0117004:103 (том 1, лист дела 25), находящимся в муниципальной собственности - технически не представляется возможным. Проектом строительства «Магазина продовольственных товаров» и Разрешением на строительство №RU23309/387 от 19.02.2008г. не предусматривается организация подъезда к домовладению №111 со стороны ул. Коммунаров.

Построенный ООО «Исток» «Магазин продовольственных товаров» по ул. Центральной в пос. Головинка Лазаревского района города Сочи - является объектом капитального строительства.

Строительство пандуса по оси 3 и ленточное остекление пространства под зданием (первый уровень) и террасы (четвертый уровень), не предусмотренные проектной документацией и разрешением на строительство - не являются объектами капитального строительства.

        Суд первой инстанции, учитывая наличие в экспертном заключении некоторых противоречий: так, эксперт, устанавливая соответствие проекту спорного объекта, указывает в то же время на несоответствие длины фасадов, торговой площади магазина, местоположения пандуса требованиям проектной документации; в описательной части указывается, что пандус возведен на железобетонных фундаментах и его демонтаж технически невозможен, а далее указывает, что пандус не является объектом капитального строительства, по ходатайству представителя Ачмизовой Н.Ш.назначил повторную экспертизу, производство которой было поручено Южному филиалу ФГУП «Госземкадастрсъемка-ВИСХАГИ».

В соответствии с выводами повторной экспертизы характеристики построенного ООО «Исток» объекта «Магазин продовольственных товаров» по ул. Центральной в пос. Головинка Лазаревского района города Сочи не соответствуют проектной документации, получившей положительное заключение государственной экспертизы №С-972/2-06 от 29.09.2006г. ГАУ КК «Краснодаркрайгосэкспертиза» и разрешению на строительство от 19.02.2008г. №RU 23309/387. выданному администрацией города Сочи в следующем:

периметр здания по проектной документации - 58,68 п/м, фактически -61,46 п/м., периметр выступающих частей здания (лестница, пандус) по проектной документации - 101,53 п/м. фактически - 73,96 п/м;

цокольный этаж, 1, 2, 3 этажи - не соответствует проектной документации и разрешению на строительство от 19.02.2008г. №RU 23309/387, согласно вышеуказанной документации этажность здания составляет: 2+терасса+пространство под зданием;

месторасположение здания на земельном участке не соответствует проектной документации; площадь застройки фактическая не соответствует проектной: площадь застройки  проектная - 241,0 м2, площадь застройки фактическая - 250,8 м2; перегородки цокольного, первого, второго и третьего этажей выполнены из бетонных блоков, что не соответствует проектной документации, а именно: перегородки должны быть выполнены из кирпича толщиной 120 мм;

цокольный этаж имеет наружные стены по всему периметру здания, выполненные из керамзито-бетонных блоков, с последующим оштукатуриванием и наружным утеплением. По периметру этажа предусмотрены оконные и дверные проемы с заполнением металлопластиковыми оконными блоками и дверьми - не соответствует проектной документации. Согласно проектной документации цокольный этаж (пространство под зданием) исследуемого объекта по осям 1, 3, А не имеет стеновых заполнений между несущими колоннами;

третий этаж (терраса): несущие конструкции выполнены в виде металлических стоек (ферм), что не соответствует проектной документации. Согласно проектной документации несущие конструкции 3 этажа (террасы) - монолитные железобетонные колонны;

на третьем этаже произведено устройство наружных стен. По периметру этажа предусмотрены оконные и дверные проемы с заполнением металлопластиковыми оконными блоками и дверьми - не соответствует проектной документации: согласно проектной документации третий этаж имеет по периметру ограждение без стен и оконных проемов; конфигурация кровли не соответствует проектной документации; ограждение 3 этажа (террасы) не соответствует проектной документации, согласно которой 3 этаж (терраса) имеет по периметру ограждение в виде металлического профиля (труб) с окраской битумным лаком и нитроэмалью белого цвета.

Фактические архитектурно-планировочные решения объекта исследования не соответствуют проектной документации, а именно:

цокольный этаж - по осям 1, 3, А возведены наружные стены с оконными проемами толщиной 260 мм, 400 мм, 430 мм соответственно; помещения №1, 4, 5, 38 (по данным технического паспорта, выполненного по состоянию на 25 июня 2010г. филиалом ГУП КК «Крайтехинвентаризация- Краевое БТИ ) с устройством перегородок отсутствуют в проекте; произведено устройство дверных проемов; возведена глухая перегородка под пандусом;

первый, второй этаж - фактическая планировка внутренних помещений не соответствует проектной;