Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.02.2013 по делу n А32-8029/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

54 818 374,54 руб.; 638 441,30 руб. по сделке с ООО «Ремтехкомплект-Юг» на общую сумму 4 185 337,34 руб.

Также налоговым органом не принят к вычету НДС в сумме 596 713,33 руб., уплаченный ООО «ЕвроСтрой» по приобретенным материалам.

НДС, подлежащий к уплате по представленной декларации, составил 183 661 руб.

Таким образом, налоговым органом отказано в возмещении налога на сумму 9 504 686 руб. и доначислен НДС в сумме 183 661 руб.

Инспекция пришла к выводу, что действия налогоплательщика по заключенным сделкам направлены на получение дохода преимущественно за счет налоговой выгоды в виде налогового вычета, без намерения осуществлять реальную экономическую деятельность.

Как правильно установил суд первой инстанции, и следует из материалов дела, указанный вывод налогового органа подтверждается следующими обстоятельствами.

Для реконструкции объекта «Завод по производству тротуарной плитки» ООО «ЕвроСтрой» заключены договоры на выполнение строительно-монтажных работ с организациями-подрядчиками:

с ООО «Кубань-Прогресс-Юг» договор от 02.04.2010 на выполнение работ во 2 квартале 2010 года;

с ООО «Вектор-Строй» договор от 13.06.2008 на выполнение работ в 3 квартале 2008 года, договоры от 01.06.2010 № 002 и от 22.11.2010 № 19/П-10 на выполнение работ в 4 квартале 2010 года – 1 квартале 2011 года;

с ООО «Ремтехкомплект» договоры от 10.06.2009 № 022/П-09 и от 02.11.2009 № 030/П-09 на выполнение работ в 3 – 4 кварталах 2009 года.

Указанные организации, в свою очередь, заключили договоры на выполнение субподрядных работ.

ООО «Кубань-Прогресс-Юг» заключило договор от 05.04.2010 б/н на выполнение работ во 2 квартале 2010 года с ООО «Вектор-Строй», ООО «Вектор-Строй», в свою очередь, заключило договор от 06.04.2010 № 11 с ООО «БизнесСтройМонтаж». ООО «Вектор-Строй» заключило договоры от 02.06.2010 № 11/П и от 23.11.2010 № 32 на выполнение работ в 4 квартале 2010 года и 1 квартале 2011 года, соответственно, с ООО «Альфа-строй»; у ООО «Альфа-строй» 19.04.2010 был заключен агентский договор № 1 с ООО «БизнесСтройМонтаж». Кроме того, ООО «Вектор-Строй» заключило договор субподряда от 18.06.2008 на выполнение работ в 3 квартале 2008 года с ООО «Ремтехкомплект-Юг», а ООО «Ремтехкомплект-Юг» с ООО «Центрстроймонтаж». ООО «Ремтехкомплект-Юг» заключило договоры подряда от 15.06.2009 и 02.11.2009 на выполнение работ в 3 – 4 кварталах 2009 года с ООО «Центрстроймонтаж».

ООО «Кубань-Прогресс-Юг» по договору с ООО «ЕвроСтрой» от 02.04.2010 должно было выполнять подрядные работы во 2 квартале 2010 года. Фактически ООО «Кубань-Прогресс-Юг» подрядные работы не выполняло. Для выполнения строительных работ был привлечен субподрядчик ООО «Вектор-Строй» (договор от 05.04.2010 б/н).

С целью проверки обоснованности доводов апелляционной жалобы судом от налогового органа были истребованы сведения о подрядчиках.

Согласно представленным пояснениям инспекции, ООО «Кубань-Прогресс-Юг» располагается по адресу: г. Краснодар, ул. Октябрьская, 47 (адрес массовой регистрации), дата постановки на налоговый учет 05.08.2008.

По договору с ООО «ЕвроСтрой» от 02.04.2010 ООО «Кубань-Прогресс-Юг» должно было выполнять подрядные работы во 2 квартале 2010 года. На период выполнения работ руководителем и единственным учредителем организации был Никитин И.В. Он же в этот период времени был руководителем и единственным учредителем ООО «ЕвроСтрой».

Из акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) следует, что ООО «Кубань-Прогресс-Юг» выполнило работы по установлению операторской и бытовки, установлению и монтажу лестниц, установлению фермы под площадку. Работы оплачены в сумме 597 000 руб. (формы КС-2, КС-3).

В ходе допроса директор ООО «Кубань-Прогресс-Юг» Никитин И.В. сообщил, что каких-либо транспортных средств, оборудования, инструментов для выполнения указанных работ организация не имеет. Среднесписочная численность сотрудников за 2010 год также недостаточна для выполнения указанных работ – 2-3 человека.

Никитин И.В. отказался отвечать на вопросы проверяющих о том, почему Азыркин Д.В. был наделен правом заключать и подписывать от имени ООО «Кубань-Прогресс-Юг» договоры, формы КС-2, КС-3, и почему работы, выполненные ООО «Кубань-Прогресс-Юг» для ООО «ЕвроСтрой» во 2 квартале 2010 года и часть работ, выполненных ООО «Вектор-Строй» для ООО «ЕвроСтрой» в 3 квартале 2010 года, носят одинаковый характер.

ООО «Кубань-Прогресс-Юг» имеет расчетный счет в ОАО «Крайинвестбанк» (в период с 01.04.2010 по 30.06.2010 дебетовый оборот составил 11 685 138,02 руб., кредитовый оборот – 12 809 000,77 руб.). Всего за 2010 год уплачено в бюджет разных уровней 19 078 руб. налогов.

ООО «Вектор-Строй» также фактически работы не могло выполнять, поскольку среднесписочная численность организации 1-2 человека, основные средства, производственные мощности отсутствуют. В связи с этим для выполнения подрядных работ ООО «Вектор-Строй» заключило договор с ООО «БизнесСтройМонтаж» (договор от 06.04.2010 № 11).

ООО «БизнесСтройМонтаж» по федеральной базе числится как «фирма-однодневка». Руководитель Сангаджиев В.В. значится директором и учредителем в 29 организациях. Численность сотрудников – 1 человек. Недвижимость и транспортные средства отсутствуют. Документы для проверки не представлены.

ООО «Вектор-Строй» по договорам с ООО «ЕвроСтрой» от 13.06.2008 б/н, 01.06.2010 № 002, от 22.11.2010 № 19/П-10 должно было выполнять подрядные работы в 3 квартале 2008 года, 4 квартале 2010 года, 1 квартале 2011 года Среднесписочная численность за 2010 год – 2 человека, за 2011 год – 1 человек. Основные средства, производственные мощности отсутствуют. Фактически ООО «Вектор-Строй» подрядные работы не выполняло. Для выполнения подрядных работ были привлечены субподрядчики ООО «Альфа-строй» и ООО «Ремтехкомплект-Юг».

ООО «Альфа-строй» было привлечено для выполнения работ в 4 квартале 2010 года, 1 квартале 2011 года (договоры от 02.06.2010 № 11/П и от 23.11.2010 № 32). Численность сотрудников организации – 1 человек. Фактически ООО «Альфа-строй» работы не выполняло и заключило договор с ООО «БизнесСтройМонтаж» (агентский договор от 19.04.2010 № 1).

Судебная коллегия также учитывает пояснения инспекции, из которых следует, что ООО «Вектор-Строй» располагается по адресу: г. Краснодар, ул. Октябрьская, 47 (адрес массовой регистрации), дата постановки на учет 07.06.2008. В ходе осмотра установлено отсутствие складских помещений, оборудования, инструментов, материалов и транспортных средств для выполнения соответствующих функций.

По договорам с ООО «ЕвроСтрой» от 13.06.2008 б/н, 01.06.2010 № 002, от 22.11.2010 № 19/П-10 должно было выполнять подрядные работы в 3 квартале 2008 года, 3 квартале 2010 года, 4 квартале 2010 года – 1 квартале 2011 года (земляные, железобетонные работы).

Руководитель Азыркин Д.В., Никитин И.В. единственный учредитель с 07.06.2008 по 10.11.2009.

Из акта о приемке выполненных работ следует, что ООО «Вектор-Строй» выполнило земляные, железобетонные, электромонтажные работы, строительство цеха, установление средств пожарной защиты, установление операторской и бытовки, установление и монтаж навеса, кровли, полов, обустройство системы отопления, заземление, видеонаблюдение. Общая стоимость работ составила 54 818 374,35 руб. (формы КС-2, КС-3). Однако указанные работы оплачены не были, о чем свидетельствуют акты сверки между ООО «ЕвроСтрой» и ООО «Вектор-Строй». По состоянию на 31.12.2010, 31.03.2011 задолженность ООО «ЕвроСтрой» перед ООО «Вектор-Строй» составила 54 818 374,35 руб.

В ходе допроса директор ООО «Вектор-Строй» Азыркин Д.В. сообщил, что строительного оборудования у организации нет, численность сотрудников в 2008 – 2011 годах составляла 3-4 человека.

ООО «Вектор-Строй» имеет расчетные счета в ОАО «Крайинвестбанк» (в период с 01.10.2010 по 31.03.2011 дебетовый оборот составил 21 345 335,86 руб., кредитовый оборот – 21 723 592,04 руб.), в ЗАО «Кубаньторгбанк» (в период с 01.10.2010 по 31.03.2010 дебетовый оборот составил 3 000 руб., кредитовый оборот – 3 000 руб.) Всего за 2010 – 2011 годы уплачено в бюджеты разных уровней 72 255 руб. налогов. Оплаты по договорам от 13.06.2008 б/н, от 01.06.2010 № 002, от 22.11.2010 № 19/П-10 на расчетные счета ООО «Вектор-Строй» не поступало.

Для выполнения работ в 3 квартале 2008 года ООО «Вектор-Строй» заключило договор с ООО «Ремтехкомплект-Юг» (договор субподряда от 18.06.2008). ООО «Ремтехкомплект-Юг» по юридическому адресу не находится, финансово-хозяйственную деятельность не ведет. Находится в процессе ликвидации. Работы данная организация не выполняла и заключила договор с ООО «Центростроймонтаж».

ООО «Центрстроймонтаж» по федеральной базе числится как «фирма-однодневка». Руководитель Деменок А.С. значится директором и учредителем в 19 организациях, по юридическому адресу не находится, финансово-хозяйственную деятельность не ведет. Численность сотрудников – 1 человек. Недвижимость и транспортные средства отсутствуют. Документы для проверки организацией не представлены.

ООО «Ремтехкомплект-Юг» по договору с ООО «ЕвроСтрой» от 10.06.2009 № 022/П-09 и от 02.11.2009 № 030/П-09 должно было выполнять подрядные работы в 3 – 4 кварталах 2009 года. Фактически ООО «Ремтехкомплект-Юг» подрядные работы не выполняло. Для выполнения был привлечен субподрядчик ООО «Центрстроймонтаж» (договоры от 15.06.2009 и 02.11.2009).

Согласно пояснениям, представленным налоговым органом по запросу суда апелляционной инстанции, ООО «Ремтехкомплект-Юг» располагается по адресу: г. Краснодар, ул. Захарова (адрес массовой регистрации), 1, дата постановки на учет 05.12.2007. Руководитель и учредитель Тимофеев О.Н.

По договору с ООО «ЕвроСтрой» от 10.06.2009 № 022/П-09 и от 02.11.2009 № 030/П-09 должно было выполнять подрядные работы в 3 – 4 кварталах 2009 года. В ходе оперативных мероприятий установлено, что организация по юридическому адресу не находится, финансово-хозяйственную деятельность не ведет. На данный момент организация находится в процессе ликвидации.

Из формы КС-2 следует, что ООО «Ремтехкомплект» выполняло работы по укладке фундамента, установке колонн, электромонтажные, санитарно-технические работы, работы по проведению водопровода, вентиляции и отопления, навес. Согласно формам КС-2, КС-3 ООО «Ремтехкомплект» выполнило строительные работы на сумму 4 185 334,98 руб.

ООО «Ремтехкомплект-Юг» имеет расчетный счет в ОАО «Банк Москвы» (в период с 01.07.2009 по 31.12.2009 дебетовый оборот составил 69 597 962,50 руб., кредитовый оборот – 87 325 065 руб.). Всего за 2009 год уплачено в бюджет разных уровней 67 911 руб. налогов.

С учетом обстоятельств, установленных судом первой инстанции, а также пояснений, данных налоговым органом суду апелляционной инстанции, отсутствуют основания для переоценки вывода о том, что не представляется возможным установить, кто осуществлял строительство завода по производству тротуарной плитки, поскольку ни одна из привлеченных организаций не была технически оснащена для выполнения подрядных работ. Представитель заявителя не обосновал, почему в качестве контрагентов были выбраны именно эти подрядные организации и не доказал наличие деловой цели при заключении договоров.

Доводы общества, изложенные в апелляционной жалобе, были предметом рассмотрения суда первой инстанции, и основания для их иной оценки у судебной коллегии отсутствуют.

Так, довод заявителя о том, что на момент заключения ООО «ЕвроСтрой» договоров с ООО «Вектор-Строй» (договоры от 13.06.2008 б/н, от 01.06.2010 № 002 и от 22.11.2010 № 19/П-10) Никитин И.В. не являлся ни директором, ни учредителем ООО «Вектор-Строй», и поэтому не мог знать о недостаточности ресурсов для выполнения работ, правильно отклонен судом первой инстанции, поскольку согласно сведениям единого государственного реестра юридических лиц на момент подписания договора от 13.06.2008 Никитин И.В. был директором ООО «ЕвроСтрой» и единственным учредителем ООО «Вектор-Строй».

Суд первой инстанции также пришел к обоснованному выводу о взаимодействии организаций. По договорам с ООО «Кубань-Прогресс-Юг» от 02.04.2010, с ООО «Вектор-Строй» от 01.06.2010 № 002 и от 22.11.2010 № 19/П-10 доказательством взаимодействия указанных организаций является то, что сотрудники ООО «ЕвроСтрой», ООО «Вектор-Строй» и ООО «Кубань-Прогресс-Юг» в течение 2009 – 2011 годов переходили из одной организации в другую, что подтверждается справками о доходах этих сотрудников. Так, Ажгихина М.В. в 2009 – 2011 годах работала в ООО «Кубань-Прогресс-Юг» и ООО «Вектор-Строй», в 2011 году – в ООО «ЕвроСтрой»; Милосердов С.В. в 2010 году работал в ООО «ЕвроСтрой» и ООО «Кубань-Прогресс-Юг»; Давыдова С.В. с 10.08.2011 по 15.04.2012 была директором ООО «Кубань-Прогресс-Юг», с 25.06.2009 по 21.02.2012 – директором ООО «Вектор-Строй»; Азыркин Д.В. в 2009 – 2011 годах был сотрудником ООО «Кубань-Прогресс-Юг», с 22.02.2011 по 15.08.2011 – руководителем ООО «Вектор-Строй».

Довод подателя жалобы о том, что выводы о взаимодействии организаций не могут являться основанием для отказа в возмещении НДС, не принимается во внимание, поскольку данное обстоятельство является не единственным основанием для вывода о необоснованности налоговый выгоды, и правомерно учтено судом первой инстанции наряду с другими доказательствами.

Податель жалобы также указывает, что договоры, на которые ссылается суд первой инстанции в решении как на субподрядные, таковыми не являются. Все последующие договоры, заключенные ООО «Кубань-Прогресс-Юг», ООО «Вектор-Строй» и ООО «Ремтехкомплект-Юг» с субподрядчиками, являются самостоятельными хозяйственными договорами, а потому не имеют никакого отношения к ООО «ЕвроСтрой».

Суд первой инстанции обоснованно не принял данный довод, исходя из следующего.

Согласно части 1 статьи 706 ГК РФ если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

Из смысла указанной правовой нормы следует, что возможность привлечения подрядчиком для выполнения работ иных лиц предполагается, если в договоре не установлена обязанность подрядчика выполнить эту работу лично.

Договорами подряда, заключенными с ООО «Кубань-Прогресс-Юг», ООО «Вектор-Строй», за исключением договора подряда от 18.06.2008, предусмотрено право подрядчика для выполнения работ привлекать субподрядчиков. Следовательно, все последующие договоры являются договорами субподряда.

Договоры ООО «ЕвроСтрой» с ООО «Вектор-Строй» от 18.06.2008, с ООО «Ремтехкомплект-Юг» содержат условия об обязанности подрядчика выполнить предусмотренные работы своими силами. Тем не менее, для выполнения работ были привлечены субподрядные организации.

Привлекая по договорам подряда ООО «Кубань-Прогресс-Юг» и ООО «Вектор-Строй»,