Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.11.2008 по делу n А53-10029/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                   дело № А53-10029/2008-С3-3

10 ноября 2008 г.                                                                                15АП-6302/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 06 ноября 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 ноября 2008 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ехлаковой С.В.

судей Корневой Н.И., Пономаревой И.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Ерёминой О.А.

при участии:

от истца – представитель Хилько И.В. по доверенности от 30.06.2008, паспорт 60 04 № 392717 выдан 22.03.2004 код подразделения 612-015;

от ответчика – представитель Агапитова В.П. по доверенности № 15/2 от 30.07.2008, паспорт 60 04 № 373289 код подразделения 612-016;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Югстройсервис" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 15.08.2008 по делу № А53-10029/2008-С3-3

по иску ООО "Электроюгмонтаж"

к ответчику - ООО "Югстройсервис"

о взыскании задолженности в сумме 473246 руб. 28 коп.

принятое в составе судьи Шелеста А.Г.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Электроюгмонтаж» обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Югстройсервис» о взыскании задолженности в размере 409346 рублей и неустойки в размере 63900 руб. 28 коп. (с учетом изменения предмета исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации – т. 1 л.д. 146 – 147).

Решением от 15.08.2008 иск удовлетворен частично, с ответчика в пользу истца взыскано 409346 рублей и 16170 рублей неустойки.

Решение мотивировано тем, что факт выполнения истцом работ по договору субподряда подтвержден документально, доказательства исполнения ответчиком обязательств по оплате работ не представлено. При взыскании договорной неустойки в соответствии со статьей 333 Гражданского кодекса Российской Федерации применена процентная ставка рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения ввиду неполного выяснения обстоятельств дела и несоответствия выводов суда обстоятельствам дела и просил его изменить в части.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что гарантированная сумма взыскана до истечения срока гарантии, при взыскании задолженности за выполненные работы не учтена сумма, подлежащая уплате истцом за услуги генподряда и стоимость переданных ответчиком истцу товарно-материальных ценностей. По мнению заявителя, взыскание неустойки необоснованно, поскольку просрочка оплаты выполненных работ имела место по вине истца.

Заявитель также указал на нарушение норм процессуального права выразившееся в неизвещении ответчика о рассмотрении дела 12.08.2008.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ответчика жалобу поддержал и просил изменить решение в части взыскания 316095 руб. 19 коп. задолженности и 16170 рублей пени.

Представитель истца в заседании доводы жалобы отклонил как несостоятельные по основаниям, изложенным в отзыве.

Законность и обоснованность судебного акта проверяется в соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в обжалуемой части.

Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителей сторон, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 29.06.2007 между сторонами заключен договор субподряда № 5/ю (т. 1 л.д. 7 – 13), согласно которому ООО «Электроюгмонтаж» (субподрядчик) обязалось в установленный договором срок по заданию ООО «Югстройсервис» (генподрядчик) в соответствии с утвержденной проектной документацией выполнить собственными силами и средствами, с использованием своих материалов и оборудования электромонтажные работы административного здания универсального офиса 7931/080, Волгодонского отделения № 7931 в сл. Б.Мартыновка Ростовской области и сдать работы генподрядчику в сроки, указанные в пункте 3.1 договора. Генподрядчик обязался принять выполненные субподрядчиком работы и оплатить их результат в соответствии с условиями настоящего договора (пункт 1.2).

В пункте 3.1 договора стороны определили срок начала выполнения работ – 29.06.2007 и срок окончания работ в соответствии с графиком производства работ (приложение № 2 к договору). Датой окончания работ является дата утверждения акта о приемке работ (пункт 3.2 договора).

В соответствии с пунктом 2.1 договора стоимость электромонтажных работ по договору составляет 2286972 рубля, в том числе НДС. Стоимость работ является твердой договорной ценой и включает стоимость поставку материалов и оборудования, необходимых для строительства объекта, расходы по механизации, транспортные расходы, расходы по подготовительным работам, зарплату рабочих, размещение и питание рабочих, расходы на испытание оборудования и пусконаладочные работы, накладные расходы по стройплощадке, накладные расходы по головному месту пребывания субподрядчика, а также налоги и сборы (пункт. 2.2 договора).

В пункте 4.1 договора указано, что ежемесячные текущие платежи за фактически выполненный за отчетный месяц объем работ осуществляется в течение 7 дней со дня подписания генподрядчиком актов о приемке выполненных работ и справок о стоимости выполненных работ и затрат за соответствующий месяц, включая НДС, и удержания гарантийной суммы в размере 3 % с учетом НДС, после выставления счета. Генподрядчик ежемесячно удерживает с субподрядчика генуслуги в размере 3 % от стоимости выполненных субподрядчиком работ (4.4 договора).

Согласно пункту 4.2 договора гарантийная сумма (за вычетом произведенных удержаний, если таковые производились в гарантийный период) возвращается субподрядчику в течение 10 дней с даты подписания сторонами акта об окончательной приемке объекта, после окончания гарантийного периода, устранения дефектов и недоделок субподрядчиком, обнаруженных в гарантийный период (если таковые имеются) и выставления счета. Срок гарантии на выполненные работы по договору составляет 24 месяца, а на смонтированное инженерное оборудование – согласно техническим паспортам, но не менее гарантийного срока эксплуатации всего объекта, с даты подписания акта о передаче объекта в гарантийную эксплуатацию (пункт 9.7 договора).

За задержку оплаты выполненных работ более чем на 10 дней генподрядчик обязался выполнить неустойку в размере 0,1 %, включая НДС, от стоимости подлежащих оплате работ за каждый день просрочки, начиная со дня подписания генподрядчиком акта по форме КС-2 и справки формы КС-3 (пункт 8.2 договора).

По дополнительному соглашению от 25.01.2008 (л.д. 14) субподрядчик обязался выполнить в срок с 25.01.2008 по 25.03.2008 дополнительные работы на сумму 109011 рублей, в том числе НДС.

Во исполнение названного договора субподрядчик выполнил, а генподрядчик принял по актам выполненных работ № 1 от 02.07.2007 (т. 1 л.д. 18 – 21), № 3 от 3 от 25.09.2007 (т. 1 л.д. 23 – 24), № 4 от 25.10.2007 (т. 1 л.д. 26 – 27), № ½ от 25.08.2007 (т. 1 л.д. 29), № 5 от 25.11.2007 (т. 1 л.д. 31 – 34), № 5 от 25.01.2008 (т. 1 л.д. 36), № 2 от 25.01.2008 (т. 1 л.д. 37), № 1 от 25.01.2008 (т. 1 л.д. 38 – 39), № 3 от 25.01.2008 (т. 1 л.д. 40 – 41), № 6 от 25.01.2008 (т. 1 л.д. 42), № 4 от 25.01.2008 (т. 1 л.д. 43 – 44), и соответствующим справкам о стоимости выполненных работ и затратах (т. 1 л.д. 17, 22, 25, 28, 30, 35) электромонтажные работы на общую сумму 1377523 рублей.

Генподрядчик платежными поручениями № 682 от 06.07.2007, № 561 от 09.10.2007, № 564 от 11.12.2007, № 565 от 11.12.2007, № 617 от 03.04.2008 (т. 1 л.д. 138 – 142) произвел оплату выполненных работ на сумму 1343210 руб. 55 коп.

Письмом исх. № 25 от 19.05.2008 субподрядчик направил генподрядчику акты о приемке выполненных работ № 1 от 25.02.2008 (т. 1 л.д. 48 – 49), № 2 от 25.03.2008 (т. 1 л.д. 46 – 47), № 3 от 25.03.2008 (т. 1 л.д. 50 – 53) и справку о стоимости работ и затратах № 1 от 25.04.2008 (т. 1 л.д. 45). Данные документы генподрядчиком подписаны в ходе рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

В связи с неисполнением генподрядчиком обязанности по оплате выполненных работ в полном объеме, ООО «Электроюгмонтаж» обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Оценивая правомерность заявленных исковых требований, суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что отношения сторон регулируются нормами Гражданского кодекса Российской Федерации о строительном подряде (§ 3 глава 37 Кодекса).

В силу пункта 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В соответствии с пунктом 1 статьи 746 Кодекса оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса. Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно (статья 711 Кодекса).

Согласно представленным актам выполненных работ субподрядчиком выполнены и приняты генподрядчиком электромонтажные работы на общую сумму 1480888 рублей. В полном объеме обязательства по оплате выполненных работ не исполнены, в связи с чем у генподрядчика образовалась задолженность в размере 409346 рублей.

В апелляционной жалобе заявитель ссылается на необоснованное взыскание с генподрядчика денежной суммы в размере 316095 руб. 91 коп., из них 44426 руб. 64 коп. – гарантийная сумма; 15295 руб. 47 коп.  – стоимость услуг генподрядчика с объема выполненных работ за январь 2008 года; 123840 руб. 49 коп. – стоимость материалов полученных по накладной № 2 от 25.01.2008; 132533 руб. 31 коп. – стоимость материалов, полученных по накладной № 5 от 25.03.2008.

Согласно представленным накладным № 2 от 25.01.2008 и № 5 от 25.03.2008 (т. 1 л.д. 109, 114) генподрядчик поставил субподрядчику материалы на общую сумму 256373 руб. 80 коп.

В статье 410 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Заявителем жалобы не представлены доказательства, свидетельствующие о направлении субподрядчику заявления о зачете встречных требований при приемке выполненных работ. О том, что сумма задолженности субподрядчика за поставленные материалы подлежит зачету генподрядчик указал в отзыве на заявление (дополнительные пояснения по делу – т. 1 л.д. 95) и в апелляционной жалобе.

Однако, как следует из разъяснений Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, данных в пункте 1 информационного письма от 29.12.2001 № 65 «Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований» обязательство не может быть прекращено зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил после предъявления иска к лицу, имеющему право заявить о зачете. В этом случае зачет может быть произведен при рассмотрении встречного иска.

При рассмотрении дела в суде первой инстанции ответчик встречный иск не заявил.

При таких условиях, доводы заявителя о зачете требований за поставленные материалы и оплату услуг генподрядчика судом апелляционной инстанции не принимаются.

Довод заявителя жалобы о том, что гарантийная сумма не подлежит взысканию, судом апелляционной инстанции признается несостоятельным ввиду следующего.

В статье 190 Гражданского кодекса Российской Федерации указано, что установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

 Согласно пункту 4.2 договора гарантийная сумма возвращается субподрядчику в течение 10 дней с даты подписания сторонами акта об окончательной приемке объекта, после окончания гарантийного периода, устранения дефектов и недоделок субподрядчиком, обнаруженных в гарантийный период (если таковые имеются) и выставления счета. Срок гарантии на выполненные работы определен сторонами в пункте 9.7 договора и составляет 24 месяца.

В то же время, в пункте 4.1 договора указано, что ежемесячные текущие платежи за фактически выполненный за отчетный месяц объем работ осуществляется в течение 7 дней со дня подписания генподрядчиком актов о приемке выполненных работ и справок о стоимости выполненных работ и затрат за соответствующий месяц, включая НДС, и удержания гарантийной суммы в размере 3 % с учетом НДС, после выставления счета.

В соответствии с пунктом 1 статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Исходя из условий пунктов 4.1, 4.2 и 9.7 договора субподряда невозможно определить срок возврата гарантийной суммы ежемесячно либо в течение 10 дней с даты подписания